2009年4月29日，《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》(以下簡稱“財稅〔2009〕59號文”)一經(jīng)頒布即引起了投行人士、律師和會計師的廣泛關(guān)注。該文規(guī)定了企業(yè)重組所涉及的企業(yè)所得稅的具體處理方式。由于業(yè)務(wù)需要，筆者現(xiàn)僅對股權(quán)收購的納稅處理及籌劃進(jìn)行分析。

一、股權(quán)收購的概述

(一)股權(quán)收購的概念

股權(quán)收購是企業(yè)重組的形式之一。財稅[2009]59號文明確了股權(quán)收購的概念：指一家企業(yè)(收購企業(yè))購買另一家企業(yè)(被收購企業(yè))的股權(quán)，以實現(xiàn)對被收購企業(yè)控制的交易。從股權(quán)收購定義看，在股權(quán)收購過程中，涉及收購企業(yè)、被收購企業(yè)及被收購企業(yè)股東三方，其實質(zhì)是收購企業(yè)與被收購企業(yè)股東的交易，購買被收購企業(yè)的大部分股權(quán)，被收購企業(yè)繼續(xù)保持公司形式進(jìn)行經(jīng)營，也可稱之為“控股合并”。股權(quán)收購只涉及所得稅問題，不涉及被轉(zhuǎn)讓股權(quán)企業(yè)的資產(chǎn)，不需要繳納流轉(zhuǎn)稅，且其中應(yīng)按稅法規(guī)定進(jìn)行所得稅處理的也僅限于收購企業(yè)、被收購企業(yè)股東兩方，而不包括被收購企業(yè)。

(二)股權(quán)收購的支付方式

收購企業(yè)支付對價的形式包括股權(quán)支付、非股權(quán)支付或兩者的組合。股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購買、換取資產(chǎn)的一方支付的對價中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式;非股權(quán)支付，是指以本企業(yè)的現(xiàn)金、銀行存款、應(yīng)收款項、本企業(yè)或其控股企業(yè)股權(quán)和股份以外的有價證券、存貨、固定資產(chǎn)、其他資產(chǎn)以及承擔(dān)債務(wù)等作為支付的形式。股權(quán)收購，以轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效且完成股權(quán)變更手續(xù)日為重組日。

二、股權(quán)收購的納稅處理

新《企業(yè)所得稅法》施行以來，在企業(yè)重組所得稅領(lǐng)域先后出臺了兩個重要的規(guī)范性文件：財稅[2009]59號文與2010年國家稅務(wù)總局對59號文進(jìn)一步細(xì)化的《企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅管理辦法》(國家稅務(wù)總局公告2010年第4號)。這兩個文件是《企業(yè)所得稅法》及其實施條例的重大配套文件，是股權(quán)收購納稅處理的基本依據(jù)。股權(quán)收購的納稅處理區(qū)分不同條件分別適用一般性稅務(wù)處理和特殊性稅務(wù)處理。

(一)股權(quán)收購的一般性稅務(wù)處理

財稅[2009]59號文規(guī)定并購的稅收籌劃，企業(yè)股權(quán)收購重組交易的稅務(wù)處理除符合本通知規(guī)定適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定的外，相關(guān)交易應(yīng)采用以下一般性稅務(wù)處理規(guī)定：第一，被收購方應(yīng)確認(rèn)股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失;第二，收購方取得股權(quán)或資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)應(yīng)以公允價值為基礎(chǔ)確定;第三，被收購企業(yè)的相關(guān)所得稅事項原則上保持不變。一般性稅務(wù)處理的股權(quán)收購，收購企業(yè)和被收購企業(yè)股東具體涉及下列所得稅問題。

1、收購企業(yè)涉及的所得稅處理

(1)支付對價涉及的所得稅處理。當(dāng)收購企業(yè)支付的對價包括固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)等非貨幣資產(chǎn)時，雖然財稅〔2009〕59號文未明確規(guī)定應(yīng)確認(rèn)所涉及非貨幣資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，但由于資產(chǎn)的所有權(quán)屬發(fā)生了變化，收購企業(yè)應(yīng)按稅法規(guī)定確認(rèn)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失。

(2)取得被收購企業(yè)股權(quán)計稅基礎(chǔ)的確定。由于收購企業(yè)支付的對價無論是股權(quán)支付，還是非股權(quán)支付均是按公允價值支付的，因此按照所得稅的對等理論，依據(jù)財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，收購企業(yè)應(yīng)按公允價值確定被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。

2、被收購企業(yè)股東涉及的所得稅處理

(1)放棄被收購企業(yè)股權(quán)涉及的所得稅處理。股權(quán)收購過程中，被收購企業(yè)股東放棄被收購企業(yè)股權(quán)而取得收購企業(yè)支付的股權(quán)和非股權(quán)，其實質(zhì)應(yīng)分解為兩項業(yè)務(wù)，即先轉(zhuǎn)讓被收購企業(yè)股權(quán)，然后再以轉(zhuǎn)讓收入購買股權(quán)或非股權(quán)支付，因此依據(jù)財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，被收購企業(yè)股東應(yīng)確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得或損失。

(2)取得股權(quán)支付和非股權(quán)支付計稅基礎(chǔ)的處理。由于被收購企業(yè)股東確認(rèn)了放棄被收購企業(yè)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，因此按照所得稅的對等理論，對其取得的股權(quán)支付和非股權(quán)支付均應(yīng)按公允價值確定計稅基礎(chǔ)。

(二)股權(quán)收購的特殊性稅務(wù)處理

財稅〔2009〕59號文規(guī)定，股權(quán)收購?fù)瑫r符合下列條件的，適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)定：①具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的;②收購企業(yè)購買的股權(quán)不低于被收購企業(yè)全部股權(quán)的75%;③收購企業(yè)在該股權(quán)收購發(fā)生時的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%;④企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動;⑤企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。符合特殊性稅務(wù)處理條件的股權(quán)收購，收購企業(yè)和被收購企業(yè)股東具體涉及下列所得稅問題。

1、收購企業(yè)涉及的所得稅處理

(1)支付對價涉及的所得稅處理。收購企業(yè)支付非股權(quán)對價涉及的所得稅問題，同前面所述一般性稅務(wù)處理規(guī)定。這里應(yīng)注意的是，財稅〔2009〕59號文規(guī)定的特殊性稅務(wù)處理，不僅涉及股權(quán)支付應(yīng)如何進(jìn)行所得稅處理，還涉及收購企業(yè)支付非股權(quán)對價的所得稅處理，但無論是一般性稅務(wù)處理還是特殊性稅務(wù)處理，凡收購企業(yè)支付對價涉及非股權(quán)等其他非貨幣性資產(chǎn)的，均應(yīng)按稅法規(guī)定確認(rèn)其轉(zhuǎn)讓所得或損失。

(2)取得被收購企業(yè)股權(quán)計稅基礎(chǔ)的確定。由于符合特殊性稅務(wù)處理條件的股權(quán)收購業(yè)務(wù)，被收購企業(yè)股東可暫不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得或損失。因此，按照所得稅的對等理論，依據(jù)財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，收購企業(yè)取得被收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)，以被收購股權(quán)的原有計稅基礎(chǔ)確定。

2、被收購企業(yè)股東涉及的所得稅處理

(1)放棄被收購企業(yè)股權(quán)是否確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得或損失。為支持企業(yè)進(jìn)行重組，緩解納稅人在資金上的納稅困難，依據(jù)財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，符合特殊性稅務(wù)處理條件的股權(quán)收購業(yè)務(wù)，被收購企業(yè)股東可暫不確認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得或損失。這里應(yīng)注意，如果被收購企業(yè)股東除取得收購企業(yè)的股權(quán)外，還取得收購企業(yè)支付的非股權(quán)支付，被收購企業(yè)股東應(yīng)確認(rèn)非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失，并調(diào)整相應(yīng)資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)。

(2)取得股權(quán)支付和非股權(quán)支付計稅基礎(chǔ)的確定。收購企業(yè)支付對價(股權(quán)支付及非股權(quán)支付)取得被收購企業(yè)股權(quán)，其實質(zhì)相當(dāng)于被收購企業(yè)股東以其持有的被收購企業(yè)股權(quán)換取收購企業(yè)的股權(quán)及非股權(quán)支付。站在被收購企業(yè)股東一方看，其取得的股權(quán)支付可以理解為，被收購企業(yè)股東將其持有的被收購企業(yè)股權(quán)的一部分與收購企業(yè)的股權(quán)進(jìn)行了交換，由于按照財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，可暫不確認(rèn)此部分股權(quán)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，所以應(yīng)按用于交換部分股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)作為取得收購企業(yè)股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。另一方面，其取得的非股權(quán)支付可以理解為，被收購企業(yè)股東將其所持有的被收購企業(yè)股權(quán)的一部分進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓，獲得的利益是取得收購企業(yè)支付的非股權(quán)支付額，按照財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，應(yīng)確認(rèn)這部分利益對應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得或損失。非股權(quán)支付對應(yīng)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得或損失=(被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值-被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ))×(非股權(quán)支付金額÷被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的公允價值)。所以，非股權(quán)支付的計稅基礎(chǔ)應(yīng)為對應(yīng)股權(quán)的原計稅基礎(chǔ)加上確認(rèn)的轉(zhuǎn)讓所得或損失，即非股權(quán)支付額的公允價值。

三、股權(quán)收購的納稅籌劃

由于股權(quán)收購只涉及所得稅問題，不涉及被轉(zhuǎn)讓股權(quán)企業(yè)的資產(chǎn)，不需要繳納流轉(zhuǎn)稅，因此，其納稅籌劃也主要是所得稅的籌劃，具體包括：

一般性稅務(wù)處理與特殊性稅務(wù)處理的籌劃

如前所述，股權(quán)收購采用特殊性稅務(wù)處理，實際上是一種遞延納稅，可以增加企業(yè)的營運資金，相當(dāng)于免費使用銀行資金，從而使企業(yè)獲取資金的時間價值，為企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營提供便利。因此，在股權(quán)收購業(yè)務(wù)中，應(yīng)盡量創(chuàng)造條件，采用特殊性稅務(wù)處理。按照財稅〔2009〕59號文的規(guī)定，股權(quán)收購適用特殊性稅務(wù)處理的條件包括：

1、具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。該條款屬于反避稅條款，在運用的時候可以參照《特別納稅調(diào)整實施辦法(試行)》處理并購的稅收籌劃，也應(yīng)注意不能將該條款的考量擴(kuò)大化，只要企業(yè)不是以避稅為主要目的，就可以認(rèn)定為具有合理的商業(yè)目的。在股權(quán)收購業(yè)務(wù)過程中，稅收待遇作為次要目的，不能判定為沒有合理的商業(yè)目的。

2、被收購的股權(quán)符合規(guī)定的比例。在大部分非貨幣性資產(chǎn)交易中，交易雙方應(yīng)當(dāng)按照一般性稅務(wù)處理，只有發(fā)生大量資產(chǎn)的交易，實質(zhì)上具有企業(yè)重組的性質(zhì)時，由于資產(chǎn)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓方缺乏納稅的必要資金，有必要對其實施特殊性稅務(wù)處理，保證重組業(yè)務(wù)的實施。財稅[2009]59號文第六條第二款、第三款將大量資產(chǎn)的比例定為75%以上的資產(chǎn)或股權(quán)。值得注意的是，被收購的資產(chǎn)必須是實質(zhì)性經(jīng)營資產(chǎn)，否則即使達(dá)到75%比例，也不應(yīng)當(dāng)視為符合特殊性稅務(wù)處理的條件。

3、企業(yè)重組后的連續(xù)12個月內(nèi)不改變重組資產(chǎn)原來的實質(zhì)性經(jīng)營活動。這樣做的目的是為了保持企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)的連續(xù)性。

4、重組交易對價中涉及的股權(quán)支付金額符合規(guī)定比例。如果重組交易中，收購方支付的對價全部或大部分是現(xiàn)金，則被收購方(轉(zhuǎn)讓方)有足夠的納稅必要資金進(jìn)行納稅，沒有必要給予特殊性稅務(wù)處理待遇。因此，財稅[2009]59號文規(guī)定只有支付對價的股權(quán)支付額達(dá)到85%以上，才符合特殊性稅務(wù)處理條件。

5、企業(yè)重組中取得股權(quán)支付的原主要股東，在重組后連續(xù)12個月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。該條款實際上也是反避稅條款，如果允許取得股份支付的股東馬上將取得的股份變現(xiàn)，實際上等于將被收購資產(chǎn)立即變現(xiàn)了，企業(yè)具有納稅的必要資金，因此不能享受特殊性稅務(wù)處理。世界各國都有對特殊重組后股權(quán)變現(xiàn)時間的限制，限制時間為12個月、24個月、36個月不等。我國選擇12個月，同股票市場定向增發(fā)的一般鎖定期保持一致。

當(dāng)然，特殊性稅務(wù)處理并不是惟一有利的選擇。選擇遞延納稅時，要結(jié)合稅收優(yōu)惠政策和彌補(bǔ)虧損綜合考慮。

(二)持有收益與處置收益的籌劃

1、持有收益的規(guī)定

持有收益是指稅法對一般股權(quán)投資持有期間從被投資方分配取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益?！秶叶悇?wù)總局關(guān)于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)明確，企業(yè)權(quán)益性投資取得股息、紅利等收入，應(yīng)以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉(zhuǎn)股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。《企業(yè)所得稅法》第二十六條明確了企業(yè)的下列收入為免稅收入：①國債利息收入;②符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益;③在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的非居民企業(yè)從居民企業(yè)取得與該機(jī)構(gòu)、場所有實際聯(lián)系的股息、紅利等權(quán)益性投資收益。從上述規(guī)定可以看出，由于持有收益是投資企業(yè)從被投資企業(yè)稅后利潤分配取得的，為避免重復(fù)征稅，稅法對符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，即持有收益規(guī)定為免稅收入。

2、處置收益的規(guī)定

股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得簡稱為處置收益。國稅函[2010]79號文規(guī)定，企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入，應(yīng)于轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效、且完成股權(quán)變更手續(xù)時，確認(rèn)收入的實現(xiàn)。轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入扣除為取得該股權(quán)所發(fā)生的成本后，為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額。上述規(guī)定表明，股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得也即處置收益屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓獲得的增值部分，所以必須將股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得全額并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅?！捌髽I(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額”這一條規(guī)定可以理解為：被投資企業(yè)只有把留存收益分配給股東的，才能作為股息、紅利等權(quán)益性投資收益享受免稅待遇，在處置時投資企業(yè)應(yīng)該享有但尚未分配部分應(yīng)確認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得而不能確認(rèn)為股息、紅利等權(quán)益性投資收益。也就是說，如果被投資企業(yè)沒有在投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓股權(quán)之前將這部分留存收益分配給投資者，投資企業(yè)將這部分留存收益隨著股權(quán)一并轉(zhuǎn)讓的，稅法不視為免稅收入處理。這樣，必然導(dǎo)致這部分留存收益在轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)被重復(fù)征稅，增加投資企業(yè)的稅收支出。

3、納稅方案設(shè)計

現(xiàn)行企業(yè)所得稅法對股權(quán)投資獲得的持有收益和處置收益區(qū)別對待，對持有收益作為免稅收入，在企業(yè)所得稅年度納稅申報表中作為納稅調(diào)整減少金額處理，而處置收益必須全額并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，依法繳納企業(yè)所得稅。國稅函[2010]79號文明確規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的納稅義務(wù)發(fā)生時間為轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效且完成股權(quán)變更手續(xù)時，這意味著納稅人可以根據(jù)本企業(yè)的需要，通過選擇協(xié)議生效或股權(quán)變更手續(xù)的時間來操縱納稅義務(wù)發(fā)生時間。

另外，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得不得扣除留存收益的規(guī)定，也為股權(quán)投資轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)提供了納稅籌劃空間：是先轉(zhuǎn)讓再分配，還是先分配后轉(zhuǎn)讓，不同的方式帶來的稅收負(fù)擔(dān)不同，進(jìn)而導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)的實際收益產(chǎn)生差異。如果在股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前先將投資企業(yè)應(yīng)享有的未分配利潤進(jìn)行分配，就可以將一部分處置收益轉(zhuǎn)化為持有收益，讓應(yīng)稅收入轉(zhuǎn)化為免稅收入。

此外，企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，除了利用持有收益和處置收益在納稅上存在的差異進(jìn)行納稅籌劃外，還有可以利用的其他籌劃空間。例如將盈余公積轉(zhuǎn)增資本，增加計稅基礎(chǔ)的籌劃等。

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