近期證監(jiān)會加大了監(jiān)管力度，眾多上市公司及中介機構因未披露關聯(lián)交易而受到處罰。但是關聯(lián)交易除了對上市公司產(chǎn)生影響之外，對于非上市公司也存在著一定的風險。本文將從解釋關聯(lián)交易的角度出發(fā)進一步說明關聯(lián)交易對非上市公司的影響并提供解決之道。

一

關聯(lián)交易的定義及類型

關聯(lián)交易是指企業(yè)關聯(lián)方之間的交易。一般情況下，企業(yè)出于合理避稅或者優(yōu)化交易結構等目的，會在不同程度上安排關聯(lián)交易。

從法律層面上講，《公司法》第21條將關聯(lián)交易的主體界定為公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員，并且要求上述人員不得利用關聯(lián)侵害公司權益。之后又在第216條對關聯(lián)關系進行了進一步的界定。總的來說關聯(lián)交易是公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的交易以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的交易。

從現(xiàn)實層面講，關聯(lián)交易主要有以下幾種形式：1. 母公司與子公司之間的關聯(lián)交易；2.同一母公司控制下的子公司之間的交易；3.因股東、管理人員的交叉形成的關聯(lián)關系；4.互相持股公司之間的交易；5.因生產(chǎn)經(jīng)營控制而形成的關聯(lián)主體之間的交易；6.因家庭關系而產(chǎn)生的關聯(lián)交易。

從不同角度了解關聯(lián)交易，可以幫助企業(yè)在交易前進行自查，從而決定是否需要啟動相應的風控機制。

二

違法關聯(lián)交易的認定

在了解了一般的關聯(lián)交易后，如何確認關聯(lián)交易是否違法上市公司關聯(lián)交易，是交易可否進行的前提條件。根據(jù)《企業(yè)會計準則——關聯(lián)方關系以及交易的披露》的規(guī)定，關聯(lián)交易會按照實質(zhì)重于形式的原則進行處理。這也導致了對于關聯(lián)交易是否違法的審查的多元化。一般情況下，可以從以下幾個方面進行考量：1.關聯(lián)交易行為是否違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定。如果關聯(lián)交易本身即違反了法律和行政法規(guī)的禁止性或強制性規(guī)定，則該關聯(lián)交易行為明顯違法。2.關聯(lián)交易的動機是否存在惡意或者不良動機。對于非上市公司關聯(lián)交易多是以轉(zhuǎn)移利潤、虛假報表、逃避稅收為目的，如果超出法律規(guī)定的范圍則很可能會認定為違法。3.關聯(lián)交易本身是否違反交易習慣。比如：關聯(lián)公司之間相互融資而不計收利息的；關聯(lián)公司之間商品、服務或股票、資產(chǎn)的銷售、轉(zhuǎn)讓或交易價格明顯地低于國際或國內(nèi)市場上正常合理價格；違反公司章程規(guī)定提供擔保等均屬于違法的關聯(lián)交易。

三

非上市公司關聯(lián)交易的法律風險

首先，對于非上市公司來說，關聯(lián)交易的主要目的是為了規(guī)避稅收風險。合理的避稅是法律所允許的，實際上我國的稅法體系也規(guī)定了對于關聯(lián)企業(yè)進行借貸的限額，允許在一定限度內(nèi)進行避稅。但是如果關聯(lián)交易突破了相應標準（債權性投資與其權益性投資比例不超過2：1并且不超過金融企業(yè)同期同類貸款利率）進行納稅申報，會引起稅務機關的清查，甚至導致企業(yè)及其負責人承擔逃稅而引發(fā)的法律責任。

其次，我國《公司法》雖然沒有直接規(guī)定關聯(lián)交易違法的法律后果。但對不同主體的責任承擔方式卻進行了規(guī)定。如對股東而言，根據(jù)《公司法》第20條其他股東可以要求關聯(lián)交易的股東承擔賠償責任。對于高級管理人員而言，股東或者企業(yè)可以依據(jù)《公司法》第147條的規(guī)定要求其履行忠實義務并承擔責任。

再次，如果關聯(lián)交易沒有在企業(yè)內(nèi)部進行披露，有時也會導致操作關聯(lián)交易的股東的權益無法得到保護。實踐中，也有因為被認定為關聯(lián)交易而導致股東的債權不能被認定的案例（見最高人民法院（2010）民二終字第19號民事判決書）。

通過上述分析可以看出，對于非上市公司來說關聯(lián)交易也是需要把控的。否則無論是對于交易本身的安全性，還是對于其他利害關系人的合法權益，均會帶來不確定的風險。

四

非上市公司關聯(lián)交易的風險防范

如前所述，為了最大限度的減少關聯(lián)交易的風險，一些風控手段是十分必要的。下面小編就為您介紹幾種常用方法。

（一）日常合同需要審查交易主體

對于關聯(lián)交易而言，關聯(lián)關系的主體認定是最為核心的問題。根據(jù)實質(zhì)重于形式的要求，實踐中會對公司進行“穿透”處理，有時會審查到企業(yè)的實際控制人或者自然人。因此，在交易之前一方面需要對合同相對方的實際控制人信息進行了解，另一方面也應當對企業(yè)內(nèi)部股東及高級管理人員持有其他企業(yè)股權的情況進行調(diào)查。而此種調(diào)查對于企業(yè)排除不正當競爭以及商業(yè)秘密保護都是必要的。

（二）關聯(lián)交易需要進行內(nèi)部披露及授權審批

盡管相關法律對于非上市公司的關聯(lián)交易披露未做具體要求。但是出于風險考慮，企業(yè)內(nèi)部也應當在內(nèi)部披露并且設立相應的授權審批制度。根據(jù)關聯(lián)交易的風險和重要程度，對經(jīng)常性關聯(lián)交易和偶然性關聯(lián)交易進行分類管理，分級設置授權審批權限，分別賦予股東大會、董事會、董事長或其授權代表相應的審批權限，嚴禁越權審批。

（三）完善關聯(lián)交易的回避制度

明確關聯(lián)交易事項回避審議制度。當股東大會、董事會對某一項關聯(lián)交易做出決議時，與該關聯(lián)交易有利害關系的股東、董事不得就其持有的股份行使表決權，并應當予以回避。

（四）把控關聯(lián)交易的定價

定價是否公允也是判斷關聯(lián)交易是否合法有效的關鍵因素。交易雙方根據(jù)關聯(lián)交易事項的具體情況確定定價方法，并在相關的關聯(lián)交易協(xié)議中予以明確。詳細說明選擇的定價方法及理由、與公平市價的差異及原因、對公司經(jīng)營業(yè)績和財務狀況的影響等。而對于超出授權范圍的定價，應當報經(jīng)授權部門審批。對于涉及股權轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換等的重大關聯(lián)交易，則需聘請中介機構提供專業(yè)咨詢服務，并留檔備查。

（五）建立關聯(lián)交易的責任追究制度

《公司法》雖對公司的股東及高級管理人員侵害公司權益進行了規(guī)定，但是對于具體的賠償標準以及懲罰力度卻沒有明確。因此，對于企業(yè)來說，確認股東或高級管理人員違反內(nèi)部規(guī)定應當承擔何種責任上市公司關聯(lián)交易，會有利于事件的解決，也能切實的起到風險防范的作用。

五

結論

注意風險把控的同時，合理合法的運用關聯(lián)交易。既可以優(yōu)化企業(yè)資源配置，又能達到合理避稅的目的。因此，對于非上市公司來說關聯(lián)交易的風險把控制度值得股東和高管們了解和學習。

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