系列前言

在上篇文章中，我們根據(jù)企業(yè)的資本市場長期計劃、股東架構(gòu)、業(yè)務(wù)領(lǐng)域等方面，比較了境內(nèi)企業(yè)赴港上市兩種模式：H股模式與紅籌模式；并就H股模式下的股權(quán)架構(gòu)搭建、鎖定期、申報程序等問題進(jìn)行了梳理分享。在本篇文章中，我們將繼續(xù)分享H股模式下的相關(guān)操作要點。

話題二、港股“H股”模式：個性化問答

Q8：港股-H股模式：中國證監(jiān)會審核關(guān)注要點是什么？

A：根據(jù)中國證監(jiān)會于2019年7月23日發(fā)布的《【2019年更新】股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審核關(guān)注要點》，中國證監(jiān)會在審核H股項目時對下述幾個方面會予以特別關(guān)注：

（1）外資準(zhǔn)入與宏觀調(diào)控及產(chǎn)業(yè)政策；

（2）合規(guī)經(jīng)營；

（3）股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司治理；

（4）本次發(fā)行；

（5）針對以下6類特定對象的適用事項：

①擬在香港創(chuàng)業(yè)板上市的境內(nèi)公司；

②擬在境外上市的境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)；

③擬在境外發(fā)行優(yōu)先股的境內(nèi)公司；

④未在境內(nèi)上市的境內(nèi)公司：對這類公司，中國證監(jiān)會要求須提供相關(guān)股東以及董監(jiān)高人員簽署的“1年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持股份”的專項承諾函，并須對“股東人數(shù)是否超過200人”進(jìn)行專項核查；

⑤金融企業(yè)；

⑥擬在境外增發(fā)的H股公司。

在向中國證監(jiān)會遞交申報文件時，公司中國律師將針對上述審核關(guān)注要點出具專項法律意見書。

Q9：港股-H股模式：“遞交中國證監(jiān)會的文件”與“遞交香港聯(lián)交所的文件”，一樣嗎？

A：這兩套文件并不完全一樣，存在細(xì)膩、但卻明顯的差異。

（1）綜合《【行政許可事項服務(wù)指南】股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批》中的相關(guān)規(guī)定以及實際項目中的操作經(jīng)驗，“遞交中國證監(jiān)會的文件”主要包括：

① 申請報告及相關(guān)文件；

② 行業(yè)監(jiān)督部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）及國有資產(chǎn)管理部門關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置以及國有股減（轉(zhuǎn)）持的相關(guān)批復(fù)文件（如適用）；

③ 募集資金投資項目的審批、核準(zhǔn)或備案文件（如適用）；

④ 近三年稅務(wù)部門出具的納稅證明文件（根據(jù)中國證監(jiān)會于2021年7月13日公布的《股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批申請材料告知承諾書格式文本》，“納稅證明文件”也可以采用提交告知承諾書以替代相關(guān)“納稅證明文件”）；

⑤ 境內(nèi)法律意見書（需附關(guān)于審核關(guān)注要點的專項法律意見書，以及律師事務(wù)所、律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人、簽字律師關(guān)于申請材料真實、準(zhǔn)確、完整的承諾）；

⑥ 招股說明書（草稿）（中文版本）。

（2）“遞交香港聯(lián)交所的文件”主要包括（以港股主板項目為例）：

① A1表格（即上市申請表格）；

② 上市費用支票；

③ 關(guān)于發(fā)行上市的相關(guān)公司內(nèi)部決議文件；

④ 招股說明書（英文版本）；

⑤ 相關(guān)豁免申請文件；

⑥ 重組備忘錄；

⑦ A1版本的中國法律意見書，以及物業(yè)法律意見書（如有）；

⑧ 遞交中國證監(jiān)會的全套法律意見書；

⑨ 中國證監(jiān)會出具的“小路條”；

⑩ 會計師報告；

? 盈利預(yù)測備忘錄；

? 其他相關(guān)確認(rèn)函等文件。

需要特別注意的是：上述兩套中，各自所使用的中國法律意見書及招股書往往存在細(xì)微差異（暫不考慮語言差異），但差異不能過大，需要“原則性保持一致”。

需要關(guān)注的是，在兩份《境外上市新規(guī)》正式出臺后，中國證監(jiān)會對H股項目的監(jiān)管方式將轉(zhuǎn)變?yōu)椤皞浒钢啤?，而在“備案制”項下，H股項目需向中國證監(jiān)會遞交的相關(guān)文件也有所變化，我們也將隨時跟進(jìn)最新進(jìn)展并進(jìn)行分析及分享。

Q10：港股-H股模式：中國證監(jiān)會是否會要求對股東人數(shù)進(jìn)行“穿透核查”？

A：中國證監(jiān)會在這方面采取了與對待A股項目類似的態(tài)度，即要求H股項目也需要對股東人數(shù)進(jìn)行“穿透核查”。

結(jié)合近期的一些H股項目實際操作情況來看，公司中國律師在出具的“總體法律意見書”中，需披露公司股東的具體情況；而在針對中國證監(jiān)會審核關(guān)注要點的“專項法律意見書”中，則披露“穿透核查”之后的股東人數(shù)。

Q11：港股-H股模式：中國證監(jiān)會如何看待“股東人數(shù)200人”的問題？

A：中國證監(jiān)會在對H股項目提出的反饋意見中，會明確要求核查計算發(fā)行人股東人數(shù)是否超過200人。

一般來說，核查計算發(fā)行人股東人數(shù)需穿透至自然人、國有控股或管理主體及上市公司的層級，所適用的相關(guān)特別規(guī)定包括但不限于：

（1）《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告 〔2013〕54號，2013年12月26日公布，于2020年10月30日最新修訂）

第三條 以依法設(shè)立的員工持股計劃以及已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃和其他金融計劃進(jìn)行持股，并規(guī)范運作的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。

----根據(jù)該條規(guī)定，對于依法設(shè)立并在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃等投資計劃，可按1人計算股東人數(shù)；

（2）《中華人民共和國證券法》（中華人民共和國主席令（第十二號），1998年12月29日公布，于2019年12月28日最新修訂）

第九條 有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

（一）向不特定對象發(fā)行證券；

（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人，但依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

（3）《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》（中國證券監(jiān)督管理委員會，于2019年3月25日發(fā)布，于2020年6月10日最新修訂）

問題24 依法以公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃，在計算公司股東人數(shù)時，按一名股東計算。

----根據(jù)上述第（2）條、第（3）條的規(guī)定，依法以公司制企業(yè)、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃，可按1人計算股東人數(shù)。

Q12：港股-H股模式：什么是“SS/CS”國有股東標(biāo)識？

A：根據(jù)《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會令第36號，2018年5月16日公布，于2018年7月1日施行）的相關(guān)規(guī)定，國有股東證券賬戶分為“SS”或為“CS”兩種。----需要注意的是：關(guān)于國有股東持股比例的計算，需“穿透至最終層級合并計算”。

以下摘錄《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，國有股東們可以自行判斷本身屬于哪種類型：

第三條 本辦法所稱國有股東是指符合以下情形之一的企業(yè)和單位，其證券賬戶標(biāo)注“SS”：

（一）政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位、境內(nèi)國有獨資或全資企業(yè)；

（二）第一款中所述單位或企業(yè)獨家持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內(nèi)企業(yè)；

（三）第二款中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內(nèi)獨資或全資企業(yè)。”

第七十四條 不符合本辦法規(guī)定的國有股東標(biāo)準(zhǔn)，但政府部門、機構(gòu)、事業(yè)單位和國有獨資或全資企業(yè)通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配其行為的境內(nèi)外企業(yè)，證券賬戶標(biāo)注為“CS”，所持上市公司股權(quán)變動行為參照本辦法管理。

除上述外，還需要留意兩種特殊情況：

（1）根據(jù)《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》第七十六條的規(guī)定，金融、文化類上市公司國有股權(quán)的監(jiān)督管理，國家另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；

（2）根據(jù)財政部于2016年12月7日公布并施行的《關(guān)于進(jìn)一步加強國有金融企業(yè)股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》（財金[2016]122號）的規(guī)定，國有金融企業(yè)應(yīng)在公開發(fā)行上市前，將國有股權(quán)管理方案報主管財政部確認(rèn)。

對于上述兩種特殊情況我們在此就不過多述及了，大家如果有需要的話，可以詳細(xì)查閱上述規(guī)定進(jìn)行具體了解。

Q13：港股-H股模式：國有股東應(yīng)如何申請辦理“股東標(biāo)識管理”？

A：根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步明確非上市股份有限公司國有股權(quán)管理有關(guān)事項的通知》（國資廳產(chǎn)權(quán)〔2018〕760號，2018年11月19日）第三條的規(guī)定，非上市股份有限公司擬首次在證券交易所申請發(fā)行股票并上市，其股東符合《上市公司國有股權(quán)監(jiān)督管理辦法》（國資委、財政部、證監(jiān)會令第36號）第三條和第七十四條所規(guī)定情形的（即：該等股東證券賬戶應(yīng)標(biāo)注為“SS”或“CS”的），由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)進(jìn)行標(biāo)識管理。

綜合國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2019年2月12日發(fā)布的《的問題解答》的相關(guān)規(guī)定，申請辦理國有股東標(biāo)識管理的流程主要為：

（1）由持有擬上市公司股權(quán)比例最大的國有股東負(fù)責(zé)向其所在的省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)申報；國有股東持股比例相同的，可以由相關(guān)股東協(xié)商后確定其中一家股東負(fù)責(zé)申報工作，其他國有股東配合提供所需的文件資料；

（2）所需提供的材料主要有：

①擬上市公司的國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表（證）；

②擬上市公司各國有股東的國家出資企業(yè)產(chǎn)權(quán)登記表（證）；

③擬上市公司最近一期年度審計報告；

④由律師事務(wù)所出具的擬上市公司股東情況的法律意見書等。

根據(jù)我們的相關(guān)項目經(jīng)驗，辦理完成國有股東標(biāo)識管理程序大致需要2個月的時間，具體需以申請所在地的省級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的辦理時間為準(zhǔn)。

Q14：港股-H股項目：如何申請“全流通”？

A：H股“全流通”政策已全面實行，中國證監(jiān)會已經(jīng)陸續(xù)出臺了相關(guān)文件，不僅明確了H股公司的全部股份（無論是外資股或是內(nèi)資股）均可以在香港聯(lián)交所進(jìn)行流通，并且對相關(guān)操作細(xì)節(jié)也有明確的規(guī)定。

鑒于客戶公司經(jīng)常問到的相關(guān)問題其實都有明確的條文規(guī)定，我們將相關(guān)條文以“問答”的方式摘錄如下，便于“一目了然”。（當(dāng)然，大家仍然需要密切關(guān)注《境外上市新規(guī)》正式出臺后可能帶來的影響和變化。）

（1）H股“全流通”適用于什么類型的股份？

根據(jù)《H股公司境內(nèi)未上市股份申請“全流通”業(yè)務(wù)指引》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告〔2019〕22號，2019年11月14日公布并施行，以下簡稱“《“全流通”業(yè)務(wù)指引》”）第二條的規(guī)定，H股公司或申請擬發(fā)行H股上市的公司，可就以下類型的股份申請H股“全流通”：

①境外上市前境內(nèi)股東持有的未上市內(nèi)資股；

②境外上市后在境內(nèi)增發(fā)的未上市內(nèi)資股；

③外資股東持有的未上市股份。

（2）申請H股“全流通”的股份數(shù)量和比例有限制嗎？

申請H股“全流通“的股份數(shù)量和比例沒有限制。

根據(jù)《“全流通”業(yè)務(wù)指引》第三條，“在符合相關(guān)法律法規(guī)以及國有資產(chǎn)管理、外商投資和行業(yè)監(jiān)管等政策要求的前提下，境內(nèi)未上市股份股東可自主協(xié)商確定申請流通的股份數(shù)量和比例，并委托H股公司提出‘全流通’申請”。----因此，H股“全流通”并不意味100%的股份均必須“全流通”，股東是可以自主決策的。

（3）H股“全流通”可以在什么時間申請？

根據(jù)《“全流通”業(yè)務(wù)指引》第四條，尚未上市的境內(nèi)股份有限公司可以在申請H股首次公開發(fā)行上市時一并申請，也可以在發(fā)行上市后，單獨申請“全流通”或者在申請境外再融資時一并申請“全流通”。

----基于該條規(guī)定，目前關(guān)于申請H股“全流通”的時間沒有特別的限制要求，公司可以根據(jù)股東意愿和股票市場價格等因素，自主決定何時申請H股“全流通”。

需要注意的是：境內(nèi)未上市股份到香港聯(lián)交所上市流通后，未來將不得再轉(zhuǎn)回境內(nèi)；因此，如果公司在發(fā)行H股時即已有后續(xù)“回A”計劃，則需慎重考慮申請“全流通”事宜。

（4）H股“全流通”申請文件主要有哪些？

根據(jù)《【行政許可事項服務(wù)指南】股份有限公司境外公開募集股份及上市（包括增發(fā)）審批》（中國證券監(jiān)督管理委員會，2019年7月22日發(fā)布），H股“全流通”所需遞交的申請文件如下：

① 申請報告：除需包含公司演變、業(yè)務(wù)概括、治理結(jié)構(gòu)、財務(wù)狀況、經(jīng)營業(yè)績等方面，還需包含參與H股“全流通”的可行性、準(zhǔn)備情況及參與H股“全流通”方案；

② 公司相關(guān)文件：董事會決議、公司章程、特殊行業(yè)許可證（如適用）、關(guān)于審核關(guān)注要點的說明、公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員關(guān)于申請材料真實、準(zhǔn)確、完整的承諾函和申請人及中介機構(gòu)聯(lián)絡(luò)表；

③ 行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）；

④ 國有股權(quán)設(shè)置管理及國有股份轉(zhuǎn)為境外上市股份的有關(guān)批復(fù)文件（如適用）；

⑤ 申請H股“全流通”的境內(nèi)未上市股份股東授權(quán)文件及關(guān)于股份合規(guī)取得情況的說明；

⑥ 境內(nèi)法律意見書：需包含關(guān)于審核關(guān)注要點的專項法律意見書及律師事務(wù)所、律師事務(wù)所負(fù)責(zé)人、簽字律師關(guān)于申請材料真實、準(zhǔn)確、完整的承諾。

（5）H股申請“全流通”審核關(guān)注要點有哪些？

根據(jù)中國證監(jiān)會于2019年11月15日在其官方網(wǎng)站（）發(fā)布的《H股公司境內(nèi)未上市股份申請“全流通”審核關(guān)注要點》辦事指南，H股申請“全流通”審核關(guān)注要點如下：

① 公司及各下屬公司業(yè)務(wù)范圍是否涉及國家禁止或限制外商投資的領(lǐng)域，本次H股“全流通”前后是否持續(xù)符合有關(guān)外資準(zhǔn)入政策；

② 公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東近兩年是否存在涉嫌違反《證券法》《證券投資基金法》《期貨交易管理條例》《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》（國務(wù)院令第160號）及《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國發(fā)〔1997〕21號）等證券、期貨法律法規(guī)行為的情形；

③ 公司及各下屬公司、相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東、以及就本次H股“全流通”事項聘請的相關(guān)證券服務(wù)機構(gòu)是否存在因涉嫌違法違規(guī)被行政機關(guān)立案調(diào)查，或者被司法機關(guān)偵查，尚未結(jié)案的情形；是否存在被中國證監(jiān)會依法采取限制業(yè)務(wù)活動、責(zé)令停業(yè)整頓、指定其他機構(gòu)托管及接管等監(jiān)管措施，尚未解除的情形；

④ 公司及相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東是否屬于國發(fā)〔2016〕33號文規(guī)定的嚴(yán)重失信主體；

⑤ 本次H股“全流通”事項是否履行了完備的內(nèi)部決策程序，是否取得了必要的內(nèi)部批準(zhǔn)和授權(quán)；是否履行了取得行業(yè)監(jiān)管部門出具的監(jiān)管意見書（如適用）、國有股權(quán)設(shè)置管理及國有股份轉(zhuǎn)為境外上市股份的有關(guān)批復(fù)文件（如適用）等必要的外部批準(zhǔn)程序；

⑥ 相關(guān)境內(nèi)未上市股份股東持股是否涉及內(nèi)部職工直接持股、股份代持或間接持股的情形；如涉及，是否符合《關(guān)于金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財金〔2010〕97號）等有關(guān)規(guī)定。

（6）申請H股“全流通”的決策和審批流程是怎樣的？

根據(jù)過往相關(guān)項目經(jīng)驗，簡要繪制流程圖如下：

（點擊圖片查看大圖）

需要再次提醒關(guān)注的是，隨著后續(xù)兩份《境外上市新規(guī)》的正式出臺，中國證監(jiān)會對H股申請“全流通”的審核流程將會發(fā)生變化，我們也將隨時跟進(jìn)最新進(jìn)展并進(jìn)行分析及分享。

Q15：港股-H股模式：中國證監(jiān)會審核流程的“時間表”大致是怎樣的？

A：下圖呈現(xiàn)的，是我們近期經(jīng)辦的一個H股項目的時間進(jìn)度（信息已經(jīng)相應(yīng)脫敏處理）：

（點擊圖片查看大圖）

根據(jù)我們的了解，大多數(shù)H股項目中的中國證監(jiān)會審核程序所需時間大致如下：

步驟

時間

1、中國證監(jiān)會受理H股上市申請文件ipo上市流程圖，出具《中國證監(jiān)會行政許可申請接收憑證》

1-2個工作日

2、中國證監(jiān)會出具“小路條”

約5個工作日

3、中國證監(jiān)會提出（首輪）反饋意見

約15個工作日

4、中國證監(jiān)會出具“大路條”

約3個月

需要留意的是，隨著后續(xù)兩份《境外上市新規(guī)》的正式出臺，中國證監(jiān)會對H股項目的管理方式以及流程均將相應(yīng)發(fā)生變化，我們也將隨時跟進(jìn)最新進(jìn)展并進(jìn)行分析及分享。

Q16：港股-H股模式：H股項目的股份中，可以存在“尚未轉(zhuǎn)換為股份”的“可轉(zhuǎn)換債券”嗎？

A：這個問題比較“小眾”，但我們確實曾經(jīng)被客戶問到過，于此簡單分享一下相關(guān)信息。

一方面，從中國證監(jiān)會國際部的審核來看，目前并沒有明確禁止或限制H股項目的股份存在“可轉(zhuǎn)換債券”的規(guī)定。

另一方面，從香港聯(lián)交所的審核來看，對此也沒有相關(guān)明確禁止或限制的規(guī)定，惟需在招股書中對相關(guān)“可轉(zhuǎn)換債券”的主要條款進(jìn)行詳細(xì)披露ipo上市流程圖，包括“可轉(zhuǎn)換債券”的本金額、票面金額、發(fā)行價格、債券期限、債券利率、付息的期限和方式、轉(zhuǎn)股期限、轉(zhuǎn)股價格的確定及調(diào)整等方面的信息。

從實際案例來看，“國泰君安”于2017年4月11日H股上市時就存在“尚未轉(zhuǎn)換為股份”的“可轉(zhuǎn)換債券”的情況，大家可以詳細(xì)分析該項目的招股書作為借鑒。

這篇《港股“H股”模式：個性化問答》就暫時記錄到這里了。我們期待很快有新的問題出現(xiàn)，讓我們可以追隨新的問題而不斷續(xù)寫下去。

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