近來(lái)有一些客戶(hù)咨詢(xún)外商投資企業(yè)是否可在境內(nèi)上市？從法律性質(zhì)來(lái)說(shuō)，外商投資企業(yè)亦為中國(guó)法人，在境內(nèi)上市并沒(méi)有法律障礙，有關(guān)主管部門(mén)證監(jiān)會(huì)和商務(wù)部也持積極態(tài)度，但卻缺少操作細(xì)則。

外商投資企業(yè)的主要形式有中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)、外商投資股份有限公司。已在境內(nèi)上市的外資企業(yè)大多為外資參股企業(yè)，外資控股企業(yè)上市的案例較少，使投資機(jī)構(gòu)和保薦機(jī)構(gòu)對(duì)外資控股企業(yè)的投資和保薦上市心存疑慮，裹足不前。

目前，確實(shí)還沒(méi)有外資企業(yè)上市的操作細(xì)則，但外資企業(yè)上市可以比照內(nèi)地企業(yè)上市的程序。

一、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的法律及政策依據(jù)

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，申請(qǐng)上市公開(kāi)發(fā)行股票的企業(yè)必須是依據(jù)《公司法》組建的股份有限公司?！豆痉ā返?18條規(guī)定，外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法。《公司法》正是通過(guò)此條款實(shí)現(xiàn)了和相應(yīng)外商投資法律法規(guī)的無(wú)縫銜接，把外商投資企業(yè)納入了《公司法》調(diào)整的框架。

《證券法》第12條則規(guī)定設(shè)立股份有限公司上市發(fā)行股票應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件，對(duì)擬上市的股份有限公司并沒(méi)有從所有制形態(tài)上進(jìn)行限制。外商投資股份有限公司作為股份有限公司的一種形式，只要符合上市條件，即可在中國(guó)證券市場(chǎng)公開(kāi)發(fā)行股票，這表明外商投資股份有限公司境內(nèi)上市在基礎(chǔ)法律層面不存在法律障礙。

1995年外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》第15條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的條件和程序。只有股份有限公司才能作為發(fā)行人在證券市場(chǎng)上市公開(kāi)發(fā)行股票，《暫行規(guī)定》搭建了外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的通路。外商投資企業(yè)首先改制為外商投資股份有限公司然后在證券市場(chǎng)上市已成為外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的基本程序和模式。

在2001年外經(jīng)貿(mào)部和證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于上市公司涉及外商投資有關(guān)問(wèn)題的若干意見(jiàn)》中，第2條明確規(guī)定了外商投資企業(yè)上市發(fā)行股票的具體條件。外商投資企業(yè)境內(nèi)上市除了需符合《公司法》等法律法規(guī)和證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定之外，還要求符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，在上市后外資股占總股本的比例不低于10%等。

在2002年證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《外商投資股份有限公司招股說(shuō)明書(shū)內(nèi)容與格式特別規(guī)定》則強(qiáng)調(diào)了外商投資股份有限公司在遵循證監(jiān)會(huì)有關(guān)招股說(shuō)明書(shū)內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定之外，還應(yīng)遵循招股說(shuō)明書(shū)信息披露的特殊規(guī)定，具體包括外國(guó)法律政策變化風(fēng)險(xiǎn)、匯率風(fēng)險(xiǎn)、關(guān)聯(lián)交易、外國(guó)股東信息的披露等。

2006年4月24日，國(guó)家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國(guó)家外匯管理局聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問(wèn)題的執(zhí)行意見(jiàn)》，在明確外商投資的公司審批登記管理法律適用原則的基礎(chǔ)上，對(duì)外商投資的公司的組織機(jī)構(gòu)、設(shè)立形式、登記申請(qǐng)期限、審批和登記時(shí)需要提交的文件、出資方式、出資監(jiān)管、境內(nèi)投資、辦事機(jī)構(gòu)的地位、涉及出資的海關(guān)和外匯管理等問(wèn)題提出了明確而具體的意見(jiàn)。

2008年，《商務(wù)部關(guān)于下放外商投資股份有限公司、企業(yè)變更、審批事項(xiàng)的通知》，商務(wù)部（原外經(jīng)貿(mào)部）批準(zhǔn)的外商投資企業(yè)，如新增投資總額及新增注冊(cè)資本屬于限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類(lèi)、允許類(lèi)1億美元外商投資企業(yè)上市，限制類(lèi)5000萬(wàn)美元）以下的，由省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)負(fù)責(zé)審批；限額以下（轉(zhuǎn)制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算）外商投資股份公司的設(shè)立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更），由省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)負(fù)責(zé)審批；外商投資有專(zhuān)項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)繼續(xù)按現(xiàn)行規(guī)定辦理。外國(guó)投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資仍按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審核；各地外資審批部門(mén)應(yīng)嚴(yán)格按照國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定和相關(guān)政策要求進(jìn)行審批，并及時(shí)向商務(wù)部備案。

二、設(shè)立外商投資股份公司的有關(guān)要求

（一）設(shè)立外商投資股份有限公司需滿(mǎn)足如下要求：

（1）以發(fā)起方式設(shè)立外商投資股份有限公司，注冊(cè)資本最低限額為人民幣三千萬(wàn)元。在股份有限公司設(shè)立批準(zhǔn)證書(shū)簽發(fā)之日起90日內(nèi)，發(fā)起人應(yīng)一次繳足其認(rèn)購(gòu)的股份；

（2）已設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè)，如果有最近連續(xù)3年的盈利記錄，可申請(qǐng)變更為外商投資股份有限公司；

（3）已設(shè)立的國(guó)有企業(yè)、集體所有制企業(yè)，如果營(yíng)業(yè)時(shí)間超過(guò)5年、有最近連續(xù)3年的盈利記錄，也可申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司；

（4）已設(shè)立的股份有限公司，可通過(guò)增資擴(kuò)股、轉(zhuǎn)股、發(fā)行境內(nèi)上市外資股或境外上市外資股等方式，變更為外商投資股份有限公司；

（5）原境內(nèi)公司中國(guó)自然人在原公司作為股東一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)立外商投資企業(yè)的中方投資者。暫不允許境內(nèi)中國(guó)自然人以新設(shè)和收購(gòu)方式與外商成立外商投資企業(yè)；

（6）報(bào)商務(wù)部門(mén)審批。限額（《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類(lèi)、允許類(lèi)1億美元，限制類(lèi)5000萬(wàn)美元）以下外商投資股份有限公司的設(shè)立及其變更，由省級(jí)商務(wù)主管部門(mén)負(fù)責(zé)審批，限額以上以及對(duì)外商投資有專(zhuān)項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)仍由國(guó)家商務(wù)部審批；

（7）應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定；

（8）境外投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照同樣的審批登記程序進(jìn)行審批和登記。通過(guò)審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書(shū)；取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類(lèi)型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，其投資總額項(xiàng)下進(jìn)口自用設(shè)備、物品不享受稅收減免待遇，其他稅收不享受外商投資企業(yè)待遇。

（二）外商投資股份有限公司公開(kāi)發(fā)行上市，除需符合《公司法》、《證券法》的要求外，還需滿(mǎn)足如下要求：

（1）應(yīng)符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策，公司經(jīng)營(yíng)范圍符合《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢(shì)產(chǎn)業(yè)目錄》等的要求；

（2）申請(qǐng)上市前三年均已通過(guò)外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢；

（3）上市發(fā)行股票后，外資股占總股本的比例不低于10%；

（4）按規(guī)定需由中方控股（包括相對(duì)控股）或?qū)χ蟹匠止杀壤刑厥庖?guī)定的外商投資股份有限公司，上市后應(yīng)按有關(guān)規(guī)定的要求繼續(xù)保持中方控股地位或持股比例；

（5）符合股票發(fā)行上市有關(guān)法規(guī)要求的其他條件。

（三）外商投資股份有限公司為公開(kāi)發(fā)行股票而編制招股說(shuō)明書(shū)時(shí)，除應(yīng)遵循中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)招股說(shuō)明書(shū)內(nèi)容與格式準(zhǔn)則的一般規(guī)定外，還應(yīng)遵循公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露編報(bào)規(guī)則第17號(hào)《外商投資股份有限公司招股說(shuō)明書(shū)內(nèi)容與格式特別規(guī)定》的要求。

（四）外商投資股份有限公司首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市，除向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交規(guī)定的材料外，還應(yīng)提供通過(guò)聯(lián)合年檢的外商投資股份有限公司的批準(zhǔn)證書(shū)和營(yíng)業(yè)執(zhí)照；發(fā)行完成后，應(yīng)到省級(jí)商務(wù)部門(mén)（限額以下）或國(guó)家商務(wù)部（限額以上）辦理法律文件變更手續(xù)。

三、外商投資企業(yè)境內(nèi)上市的模式

從以往的案例來(lái)看，外商投資企業(yè)進(jìn)入國(guó)內(nèi)股票市場(chǎng)基本上是通過(guò)以下三種基本模式完成的。

(一)第一種是外商獨(dú)資企業(yè)通過(guò)IPO直接進(jìn)入A、B股市場(chǎng)的模式。

這適合于已在內(nèi)地經(jīng)營(yíng)多年、與地方政府甚至中央政府關(guān)系融洽的外資企業(yè)。但目前在深滬兩市中此類(lèi)直接上市的外商獨(dú)資公司還非常少。

(二)第二種是合資企業(yè)作為發(fā)起人參與國(guó)內(nèi)企業(yè)的改制與上市的模式。

即合資企業(yè)通過(guò)改制設(shè)立或整體變更為外商投資股份有限公司，然后在境內(nèi)申請(qǐng)上市。

只要符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策的外資企業(yè)均可選擇這種方式，從1993年到現(xiàn)在，曾陸續(xù)出現(xiàn)過(guò)這類(lèi)模式的案例，并成為外商投資企業(yè)上市案例的主流。

(1)最早的如聯(lián)華合纖，該公司的前身為中外合資上海聯(lián)華合纖有限公司，1992年4月改制為上海聯(lián)華合纖股份有限公司，該公司的改制成為上海最先實(shí)行股份制試點(diǎn)的中外合資企業(yè)之一，上市后外方投資者香港佳運(yùn)集團(tuán)持股17.08%，為第一大股東。

(2)福建豪盛(現(xiàn)改為利嘉股份)也是比較典型的合資企業(yè)作為發(fā)起人改制上市的典型。該公司的前身為一家中外合資企業(yè)，由泉州經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)公司、誼盛石琳(香港)有限公司等三方合資經(jīng)營(yíng)，1993年12月改制上市后，豪盛石琳(香港)有限公司持股44.84%為第一大股東。

(3)另外，近年來(lái)北方股份作為合資企業(yè)上市的案例，也具有很強(qiáng)的代表性。該公司的前身為成立于1988年的北方重型汽車(chē)有限責(zé)任公司，由原內(nèi)蒙古第二機(jī)械制造總廠(現(xiàn)更名為北方重工業(yè)集團(tuán)有限公司)和英國(guó)特雷克斯設(shè)備有限公司共同投資設(shè)立。上市后，英國(guó)特雷克斯設(shè)備有限公司以發(fā)起人身份為公司第二大股東，持股比例為25.1%。類(lèi)似的還有新都酒店(其前身為中外合資振興公司)等。

(三)第三種是外資以收購(gòu)國(guó)內(nèi)上市公司股份成為大股東，上市公司變成合資股份有限公司的模式。

外資企業(yè)采取并購(gòu)方式介入國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)有三種具體的形式：

（1）是股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓?zhuān)鏟T北旅與日本五十鈴、福耀玻璃與法國(guó)圣戈班，另外還有賽格三星的間接轉(zhuǎn)讓形式等;

（2）是定向增發(fā)B股或引入戰(zhàn)略投資，如江鈴汽車(chē)與美國(guó)福特、海南航空與美國(guó)航空投資公司、華新水泥與全球最大水泥制造商Hold e rb ank的全資子公司HOLCHINB.V.;

（3）是合資方式，如法國(guó)米其林與輪胎橡膠的母公司合資，再通過(guò)合資公司反向收購(gòu)輪胎橡膠。但股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓與合資方式受制于1995年9月《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)“關(guān)于暫停將上市公司國(guó)有股和法人股轉(zhuǎn)讓給外商請(qǐng)示”的通知》，根據(jù)此通知的規(guī)定，外資企業(yè)從此不得收購(gòu)國(guó)有股權(quán)。

四、最近幾年已在境內(nèi)A股成功上市的外資控股企業(yè)

（一）東睦股份（600114）

于2004年5月11日在上交所上市。公司發(fā)行上市前由日資控股60%，從事粉末冶金行業(yè)，產(chǎn)品主要用于汽車(chē)、摩托車(chē)、空調(diào)、冰箱等，控股股東日本睦金屬境外資產(chǎn)規(guī)模及盈利能力遠(yuǎn)小于境內(nèi)擬發(fā)行上市公司。

（二） 成霖股份（002047）

于2005年5月31日在中小板上市。公司發(fā)行上市前外資控股72.80%，其中臺(tái)資成霖企業(yè)控股57.45%（通過(guò)在維京群島注冊(cè)的公司），主要生產(chǎn)用于廚房及衛(wèi)生間的水龍頭、衛(wèi)浴掛具及花灑等。

（三）海鷗衛(wèi)浴（002084）

于2006年11月24日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股52%（通過(guò)在香港注冊(cè)的公司），主營(yíng)水龍頭零組件等衛(wèi)浴五金產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷(xiāo)售，控股股東除投資于發(fā)行人以外，不從事其他事具體產(chǎn)品的制造和銷(xiāo)售。

（四）信隆實(shí)業(yè)（002105）

于2007年1月12日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股79.9%（通過(guò)在香港和薩摩亞注冊(cè)的公司）外商投資企業(yè)上市，主營(yíng)自行車(chē)零配件的生產(chǎn)和銷(xiāo)售。實(shí)際控制人控制的臺(tái)灣信隆資產(chǎn)規(guī)模及盈利能力小于發(fā)行人。

（五）晉億實(shí)業(yè)（601002）

于2007年1月26日在上交所上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股98.62%以上（通過(guò)維京群島注冊(cè)公司及個(gè)人持股），主營(yíng)緊固件產(chǎn)成品，屬于其他通用零部件制造業(yè)。除晉億實(shí)業(yè)外，公司實(shí)際控制人還先后在中國(guó)臺(tái)灣、馬來(lái)西亞分別設(shè)立了晉禾企業(yè)、晉緯控股兩家緊固件生產(chǎn)企業(yè)，三家企業(yè)均在全球市場(chǎng)進(jìn)行緊固件銷(xiāo)售，且在部分市場(chǎng)的銷(xiāo)售存在交叉。

（六）漢鐘精機(jī)（002158）

于2007年8月17日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股98.5%（通過(guò)在巴拿馬及維京群島注冊(cè)的公司），主營(yíng)螺桿式壓縮機(jī)，屬于普通機(jī)械制造業(yè)。公司與間接控制股東臺(tái)灣漢鐘存在較多的關(guān)聯(lián)交易，業(yè)務(wù)上存在部分重合，但銷(xiāo)售地域不同。

（七）斯米克（002162）

于2007年8月23日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股96.36%（通過(guò)在維京群島及開(kāi)曼群島注冊(cè)的公司），主營(yíng)?；u和釉面磚的生產(chǎn)和銷(xiāo)售，屬于建筑陶瓷行業(yè)。

（八）羅普斯金（002333）

于2010年1月12日在中小板上市。公司發(fā)行上市前臺(tái)資控股93.80%（通過(guò)在開(kāi)曼群島及維京群島注冊(cè)的公司），主營(yíng)鋁型材的生產(chǎn)和銷(xiāo)售。發(fā)行人的關(guān)聯(lián)企業(yè)臺(tái)灣羅普斯金僅在臺(tái)灣地區(qū)僅保留了對(duì)已售產(chǎn)品的維修及保養(yǎng)業(yè)務(wù)。

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