境內(nèi)公司境外上市條件

1、內(nèi)地企業(yè)境外證券交易主板市場上市的條件

中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于股份有限公司境外發(fā)行股票和上市申報(bào)文件及審核程序的監(jiān)管指引（2013年監(jiān)管指引），自2013年1月1日實(shí)施。持續(xù)12年半的“456門檻”成為歷史。

依照1999年7月《關(guān)于企業(yè)申請(qǐng)境外上市有關(guān)問題的通知》要求，赴境外證券交易主板市場的內(nèi)地企業(yè)，其凈資產(chǎn)不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預(yù)期市盈率計(jì)算，籌資額不少于5000萬美元。具有規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)及較完善的內(nèi)部管理制度，有較穩(wěn)定的高級(jí)管理層及較高的管理水平等，是境外上市的基本條件要求（業(yè)內(nèi)所謂凈資產(chǎn)、稅后利潤、籌資額三項(xiàng)指標(biāo)的“456”門檻）。

三項(xiàng)指標(biāo)門檻設(shè)立時(shí)企業(yè)上市條件，境外上市特別是赴港上市的主力為大型國有企業(yè)。隨之我國經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整與國有企業(yè)改革的不斷深化，大型國有企業(yè)潮水般涌向境外上市的盛況已經(jīng)成為歷史。除此之外，私有企業(yè)、中小企業(yè)上市欲望強(qiáng)烈企業(yè)上市條件，但一部分企業(yè)很難與三項(xiàng)指標(biāo)門檻接軌，許多企業(yè)只好選擇繞道第三地等注冊(cè)方式以實(shí)現(xiàn)其境外上市目標(biāo)。

本次2013監(jiān)管指引的實(shí)施，開始取消部分實(shí)體性限制，較為符合融資環(huán)境要求。

2、境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市的條件

2004年8月10日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于規(guī)范境內(nèi)上市公司所屬企業(yè)到境外上市有關(guān)問題的通知》要求，上市公司有控制權(quán)的所屬企業(yè)到境外證券市場公開發(fā)行股票并上市，上市公司應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（1）上市公司最近3年盈利；

（2）上市公司最近3個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)發(fā)行股份及募集資金投向的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)不得作為對(duì)所屬企業(yè)的出資申請(qǐng)境外上市；

（3）上市公司最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)的凈利潤不得超過上市公司合并報(bào)表凈利潤的50%；

（4）上市公司最近1個(gè)會(huì)計(jì)年度合并報(bào)表中按權(quán)益享有的所屬企業(yè)凈資產(chǎn)不得超過上市公司合并報(bào)表凈資產(chǎn)的30%；

（5）上市公司與所屬企業(yè)不存在同業(yè)競爭，且資產(chǎn)、財(cái)務(wù)獨(dú)立，經(jīng)理人員不存在交叉任職；

（6）上市公司及所屬企業(yè)董事、高級(jí)管理人員及其關(guān)聯(lián)人員持有所屬企業(yè)的股份，不得超過所屬企業(yè)到境外上市前總股本的10%；

（7）上市公司不存在資金、資產(chǎn)被具有實(shí)際控制權(quán)的個(gè)人、法人或其他組織及其關(guān)聯(lián)人占用的情形或其他損害公司利益的重大關(guān)聯(lián)交易；

（8）上市公司最近3年無重大違法行為。

以上條件或?qū)⑴c2013監(jiān)管指引的立法精神相背離，關(guān)于此項(xiàng)條件中的凈資產(chǎn)、凈利潤等硬性量化指標(biāo)有待進(jìn)行修訂。

3、通過股權(quán)并購實(shí)現(xiàn)境外上市后，內(nèi)地外商投資企業(yè)投資的上限條件

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第十九條規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對(duì)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：

（一）注冊(cè)資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的10/7；

（二）注冊(cè)資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2倍；

（三）注冊(cè)資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的25倍；

（四）注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍。

4、股權(quán)并購境外上市中，外國投資者投資設(shè)立的境外公司基本條件

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二十七條規(guī)定，本章所稱外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二十八條規(guī)定，本章所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊(cè)地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的處罰；除本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定，外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：

（一）股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

（二）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；

（三）境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺(tái)交易市場除外）掛牌交易；

（四）境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

前款（三）、（四）不適用于特殊目的公司。

根據(jù)《關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指下列情形：

1.外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)非外商投資企業(yè)增資，使該境內(nèi)企業(yè)變更設(shè)立為外商投資企業(yè)。

2.外國投資者購買境內(nèi)外商投資企業(yè)中方股東的股權(quán)，或認(rèn)購境內(nèi)外商投資企業(yè)增資。

3.外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并且運(yùn)營該資產(chǎn)，或通過該外商投資企業(yè)購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)。

4.外國投資者直接購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)。

因此，符合上述四種情況之一者，則需接受并購安全審查。

5、股權(quán)并購境外上市中，境內(nèi)外公司的股權(quán)條件

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定，外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：

（一）股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

（二）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；

（三）境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺(tái)交易市場除外）掛牌交易；

（四）境外公司的股權(quán)最近1年交易價(jià)格穩(wěn)定。

前款（三）、（四）不適用于特殊目的公司。

6、特殊目的公司境外上市的股票價(jià)值要求和境內(nèi)公司條件

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第三十九條規(guī)定，“特殊目的公司系指中國境內(nèi)公司或自然人為實(shí)現(xiàn)以其實(shí)際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

特殊目的公司為實(shí)現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用本節(jié)規(guī)定。

當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對(duì)于特殊目的公司的相關(guān)要求。”

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第四十三條規(guī)定，特殊目的公司境外上市的股票發(fā)行價(jià)總值，不得低于其所對(duì)應(yīng)的經(jīng)中國有關(guān)資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估的被并購境內(nèi)公司股權(quán)的價(jià)值。

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第四十一條規(guī)定，本節(jié)所述的權(quán)益在境外上市的境內(nèi)公司應(yīng)符合下列條件：

（一）產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；

（二）有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；

（三）有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度；

（四）公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

雖然公司法沒有明確規(guī)定股權(quán)可以出資，但是公司法也并排除股權(quán)作為出資，《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》作為隨后的配套規(guī)章，依照公司法的立法本意，已經(jīng)確定了股權(quán)作為出資的合法性。

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