隨著絕大部分上市公司股權(quán)分置改革的完成以及股票限售期的陸續(xù)結(jié)束，大股東擁有的上市公司股票可以依法在證券市場自由流通，股票的流通價值得以真正體現(xiàn)，這也大大激發(fā)了公司股東對公司股票上市的積極性。公司股票上市一般有兩種途徑，一種是由公司向社會公眾發(fā)行股票并同時申請股票上市（簡稱“首發(fā)上市”），另一種是借殼上市。由于首發(fā)上市條件相對嚴(yán)格，前期改制、輔導(dǎo)期限較長，以及發(fā)行進(jìn)程受政策的影響較大（如在證券市場較低迷的時候，中國證監(jiān)會往往會通過控制首發(fā)上市的進(jìn)程來穩(wěn)定證券市場），因此，某些公司會選擇借殼上市的途徑來實(shí)現(xiàn)公司股票上市的目的。

借殼上市是指一些非上市公司通過收購某個業(yè)績較差的上市公司，剝離被收購公司的資產(chǎn)，注入收購方的相關(guān)資產(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)上市的目的。國內(nèi)已經(jīng)發(fā)生了多起借殼上市的案例，如海通證券借殼都市股份、華遠(yuǎn)地產(chǎn)借殼ST幸福等。與首發(fā)上市相比，借殼上市的方案設(shè)計(jì)復(fù)雜，審批程序也較首發(fā)上市更加繁瑣，且在操作過程中會面臨首發(fā)上市并不涉及的風(fēng)險(xiǎn)。

一、借殼上市的基本方案

無論是海通證券借殼都市股份，還是華遠(yuǎn)地產(chǎn)借殼ST幸福，借殼上市方案基本包括以下內(nèi)容：

1、殼公司的資產(chǎn)處置

一般被借殼的公司都是資產(chǎn)質(zhì)量較差、盈利能力較低、被證券交易所特別處理的上市公司，如較多是ST公司。因此，在借殼上市的方案中首先會將殼公司目前的資產(chǎn)、負(fù)債、業(yè)務(wù)剝離出上市公司，通常的做法是由殼公司將目前全部資產(chǎn)、負(fù)債和業(yè)務(wù)出售給第三方（一般是殼公司目前的控股股東），并由第三方安置全部人員。

2、收購方的資產(chǎn)注入

殼公司在進(jìn)行資產(chǎn)處置的同時，收購方的資產(chǎn)也會同時注入。一般是由殼公司向收購方定向發(fā)行股票，收購方以其擁有的相關(guān)資產(chǎn)為對價購買該部分定向發(fā)行的股票，也同時把相關(guān)資產(chǎn)注入了殼公司。為使借殼上市獲得順利審批，收購方注入殼公司的資產(chǎn)應(yīng)是能給殼公司帶來良好收益的資產(chǎn)，使殼公司具有持續(xù)的盈利能力。

3、某些殼公司還需要同時進(jìn)行股權(quán)分置改革

目前還存在有些上市公司尚未完成股權(quán)分置改革的情形，即被冠名“S”的上市公司，因此在借殼上市的同時往往會進(jìn)行股權(quán)分置改革，借殼上市過程中優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的注入將成為股權(quán)分置改革方案的一個組成部分。

上述方案的最終達(dá)成往往取決于各方的利益博弈，方案的進(jìn)行也往往互為前提、不可分割，任何一個方案未獲得完全的審批或?qū)徟绦蚪K止，其他方案將同時終止。

二、借殼上市涉及的審批事項(xiàng)

借殼上市的方案繁復(fù)，因此涉及的審批程序也較繁雜，從借殼上市本身來說，涉及定向發(fā)行股票需經(jīng)中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會審核，涉及重大資產(chǎn)的出售和收購需經(jīng)中國證監(jiān)會上市公司并購重組審核委員會的審核。如果殼公司股權(quán)中有國有股權(quán)借殼上市操作流程，還需要經(jīng)相應(yīng)的國資管理部門審批；如果收購方屬于外資，還需要經(jīng)商務(wù)部審批等等，具體如下：

1、殼公司發(fā)生重大資產(chǎn)重組，需要經(jīng)中國證監(jiān)會審核

2008年4月16日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，根據(jù)該份文件的規(guī)定，上市公司借殼上市涉及到重大資產(chǎn)重組，將由中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會上市公司并購重組審核委員會進(jìn)行審核。上市公司并購重組審核委員會將審核借殼上市是否能全部滿足以下條件：

（1）符合國家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)環(huán)境保護(hù)、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；

（2）不會導(dǎo)致上市公司不符合股票上市條件；

（3）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權(quán)益的情形；

（4）重大資產(chǎn)重組所涉及的資產(chǎn)權(quán)屬清晰，資產(chǎn)過戶或者轉(zhuǎn)移不存在法律障礙，相關(guān)債權(quán)債務(wù)處理合法；

（5）有利于上市公司增強(qiáng)持續(xù)經(jīng)營能力，不存在可能導(dǎo)致上市公司重組后主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)的情形；

（6）有利于上市公司在業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)、人員、機(jī)構(gòu)等方面與實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人保持獨(dú)立，符合中國證監(jiān)會關(guān)于上市公司獨(dú)立性的相關(guān)規(guī)定；

（7）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結(jié)構(gòu)。

2、殼公司非公開發(fā)行股票，需要經(jīng)中國證監(jiān)會審核

殼公司向收購方發(fā)行股票，屬于中國證監(jiān)會發(fā)布的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》規(guī)定的上市公司采用非公開方式、向特定對象發(fā)行股票的行為，即屬于非公開發(fā)行股票的情形，應(yīng)符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第三章的要求，并經(jīng)中國證監(jiān)會發(fā)行審核委員會的審核，需要滿足的主要條件如下：

（1）發(fā)行對象符合股東大會決議規(guī)定的條件，且不超過十名；

（2）發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前二十個交易日公司股票均價的百分之九十；

（3）本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份借殼上市操作流程，三十六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

（4）募集資金使用符合《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第十條的規(guī)定；

（5）本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)會的其他規(guī)定。

此外，如果殼公司或其董事、監(jiān)事、高管存在《上市公司證券發(fā)行管理辦法》第三十九條規(guī)定的一些違法違規(guī)、嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會公共利益情形的事項(xiàng)時，不得非公開發(fā)行股票。

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