A股IPO項(xiàng)目業(yè)務(wù)流程指引

為了提升律師經(jīng)辦A股IPO項(xiàng)目的業(yè)務(wù)水平，提高工作效率，保證法律服務(wù)質(zhì)量和防范業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，特制定本業(yè)務(wù)流程指引，供參照?qǐng)?zhí)行。

本指引以有限公司整體變更為股份有限公司，再申請(qǐng)IPO的項(xiàng)目類型為例而編制，律師介入項(xiàng)目的時(shí)間是在公司改制之前。此為當(dāng)前實(shí)務(wù)中最常見的情況。如果項(xiàng)目類型有差異，或者律師在較晚的時(shí)間才介入項(xiàng)目，經(jīng)辦律師應(yīng)參照本指引的相應(yīng)要求對(duì)業(yè)務(wù)流程進(jìn)行合理安排。

一、前期對(duì)項(xiàng)目概況及重大問題的調(diào)查與了解

項(xiàng)目承接前，在與發(fā)行人的接洽過程中，律師應(yīng)對(duì)項(xiàng)目概況進(jìn)行了解，特別應(yīng)就項(xiàng)目存在的重大問題與發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)作較充分的溝通，進(jìn)而對(duì)項(xiàng)目的可行性、風(fēng)險(xiǎn)因素和是否承辦該項(xiàng)目作出判斷。項(xiàng)目承接后，經(jīng)辦律師在進(jìn)場(chǎng)初期，首先應(yīng)盡快完成對(duì)項(xiàng)目概況及可能存在的重大問題的調(diào)查與了解。

此階段需要調(diào)查、了解的主要事項(xiàng)包括：

1.發(fā)行人的歷史沿革概況、注冊(cè)資本形成過程，是否存在重大法律瑕疵；

發(fā)行人及其子公司、關(guān)聯(lián)公司的股權(quán)架構(gòu)概況；

2.發(fā)行人從事的主營(yíng)業(yè)務(wù)，發(fā)行人的收入、利潤(rùn)情況及市場(chǎng)地位；發(fā)行人

所屬行業(yè)的產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保政策及其他重要的行業(yè)監(jiān)管政策；發(fā)行人的

業(yè)務(wù)模式及其形成過程、行業(yè)慣例，業(yè)務(wù)模式的合法性、可持續(xù)性及重

大風(fēng)險(xiǎn)；業(yè)務(wù)體系的獨(dú)立性和完整性，和重要客戶、經(jīng)銷商、供應(yīng)商的

關(guān)系；發(fā)行人涉及的業(yè)務(wù)資質(zhì)、許可的取得情況；

3.發(fā)行人主要股東、實(shí)際控制人的基本情況，實(shí)際控制人個(gè)人是否曾受到

刑事處罰或發(fā)生過嚴(yán)重?fù)p害社會(huì)公共利益的情形；實(shí)際控制人及核心技

術(shù)人員與原任職單位是否存在重大商業(yè)秘密糾紛及潛在風(fēng)險(xiǎn)；實(shí)際控制

人及主要管理人員的變化情況；

4.發(fā)行人與關(guān)聯(lián)人之間的業(yè)務(wù)關(guān)系和主要關(guān)聯(lián)交易情況（包括資金往來）；

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況；

5.發(fā)行人擁有或使用的主要資產(chǎn)的權(quán)屬狀況，特別是主要生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)使用的

土地、房產(chǎn)；特許經(jīng)營(yíng)權(quán)的取得情況；對(duì)于特別依賴于專利保護(hù)的公司，應(yīng)關(guān)注專利權(quán)屬情況、取得過程，和相關(guān)方的約定和安排；

6.發(fā)行人過往涉及的重大處罰情況；是否存在尚未了結(jié)的或者較可能發(fā)生

的重大訴訟、仲裁、政府調(diào)查案件，或者媒體曝光事件；

7.發(fā)行人已采取的環(huán)保措施是否合規(guī)，是否曾受到處罰。發(fā)行人屬于重污

染行業(yè)或業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)涉及重污染的，應(yīng)予特別關(guān)注；

8.發(fā)行人是否曾發(fā)生重大產(chǎn)品質(zhì)量、安全生產(chǎn)事故，是否曾受到處罰；

9.發(fā)行人的稅務(wù)安排、稅收優(yōu)惠與國(guó)家法律、法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定是

否存在明顯差異，是否曾受到處罰，是否曾發(fā)生大額補(bǔ)稅情形或存在潛

在風(fēng)險(xiǎn)；

10.發(fā)行人自身及關(guān)聯(lián)公司是否涉及股權(quán)代持情況，是否涉及重大股權(quán)糾紛

風(fēng)險(xiǎn)；

11.特殊業(yè)務(wù)模式的發(fā)行人可能存在的重大債權(quán)債務(wù)情況（如預(yù)收款）；對(duì)外

擔(dān)保情況；

12.是否涉及國(guó)有股權(quán)、國(guó)有資產(chǎn)收購兼并未履行相應(yīng)程序的情形；是否存

在實(shí)際控制人、主要股東利用其控制的國(guó)有單位對(duì)發(fā)行人進(jìn)行利益輸送，或發(fā)行人侵占上述國(guó)有單位的資源、商業(yè)機(jī)會(huì)的情形或重大嫌疑。

此階段的調(diào)查方式以聽取發(fā)行人相關(guān)人員的介紹和說明為主，并可發(fā)出初步的調(diào)查清單，有針對(duì)性地要求發(fā)行人提供相應(yīng)書面文件進(jìn)行審查。同時(shí)，應(yīng)與保薦人、會(huì)計(jì)師保持密切溝通。

此階段工作結(jié)束后，經(jīng)辦律師應(yīng)就調(diào)查結(jié)果制作《備忘錄》，提交主管合伙人及團(tuán)隊(duì)其他成員審閱和討論。必要時(shí)，主管合伙人可將項(xiàng)目存在的重大、疑難

法律問題提交事務(wù)所內(nèi)核委員會(huì)討論。

經(jīng)過初步調(diào)查，如果發(fā)行人不存在重大法律問題，或者雖有重大法律問題但可以采取有效措施進(jìn)行規(guī)范和糾正，經(jīng)辦律師可以繼續(xù)開展下一階段工作。

二、開展進(jìn)一步的盡調(diào)工作

經(jīng)過進(jìn)場(chǎng)初期對(duì)項(xiàng)目概況和重大問題的了解，經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人的具體情況和行業(yè)特點(diǎn)，并針對(duì)前期了解的重大問題，編制《核查驗(yàn)證計(jì)劃》，向發(fā)行人發(fā)出較詳細(xì)的調(diào)查清單，開展進(jìn)一步盡調(diào)工作。盡調(diào)范圍要基本覆蓋除發(fā)行申報(bào)階段才能確定的事項(xiàng)外的其他所有事項(xiàng)，重點(diǎn)為發(fā)行人存在的重大問題及與發(fā)行人重組、改制密切相關(guān)的事項(xiàng)。

與發(fā)行人重組、改制密切相關(guān)的事項(xiàng)主要包括：

1.發(fā)行人的股權(quán)架構(gòu)、控制關(guān)系是否清晰合理，是否存在股權(quán)代持需要清

理；

2.發(fā)行人是否存在應(yīng)在改制前規(guī)范糾正的法律瑕疵（如歷史出資問題、紅

籌架構(gòu)、關(guān)聯(lián)方資金占用等）；

3.發(fā)行人與其關(guān)聯(lián)公司的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況，是否需要進(jìn)行股權(quán)、

業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的重組以減少關(guān)聯(lián)交易和避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；

4.發(fā)行人是否存在賬外資產(chǎn)需要在改制前并入；

5.可能影響改制后股本充實(shí)性的情形：發(fā)行人的凈資產(chǎn)中是否存在不應(yīng)屬

于股東權(quán)益的內(nèi)容，發(fā)行人未來是否存在因補(bǔ)稅而致使凈資產(chǎn)大幅減少

的風(fēng)險(xiǎn)；

6.發(fā)行人的現(xiàn)有股東和擬新入股股東的身份是否存在瑕疵（如為公務(wù)員），

是否會(huì)對(duì)項(xiàng)目形成潛在風(fēng)險(xiǎn)。

此階段的盡調(diào)工作應(yīng)開始注重調(diào)查深度，特別是對(duì)于前述重點(diǎn)事項(xiàng)，應(yīng)徹底查清事實(shí)。對(duì)于發(fā)行人目前已經(jīng)發(fā)生或存在，并且在發(fā)行申報(bào)時(shí)需要披露的行為

或事實(shí)（如歷史沿革，報(bào)告期內(nèi)的關(guān)聯(lián)交易，董事、監(jiān)事和高管變化等），也應(yīng)進(jìn)行詳細(xì)的核查驗(yàn)證；但對(duì)于不存在法律瑕疵，至發(fā)行申報(bào)時(shí)可能會(huì)發(fā)生較大變化并且需要按照最新情況披露的事項(xiàng)（如發(fā)行人的業(yè)務(wù)合同，商標(biāo)、專利等資產(chǎn)），此階段僅需要掌握其基本情況。

此階段的調(diào)查方式以書面審查及與發(fā)行人、保薦人、會(huì)計(jì)師進(jìn)行溝通為主，但必要時(shí)，應(yīng)采取對(duì)相關(guān)方進(jìn)行訪談、實(shí)地查驗(yàn)、詢證等方式作為補(bǔ)充。律師應(yīng)根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定和事務(wù)所規(guī)則的要求開始著手工作底稿的編制。調(diào)查工作結(jié)束后，經(jīng)辦律師應(yīng)對(duì)《核查驗(yàn)證計(jì)劃》的落實(shí)情況進(jìn)行評(píng)估和總結(jié)，確定下一階段的盡調(diào)工作安排。

經(jīng)辦律師同時(shí)應(yīng)完成《盡職調(diào)查報(bào)告》的起草，并提交主管合伙人及團(tuán)隊(duì)其他成員審閱和討論?！侗M職調(diào)查報(bào)告》應(yīng)包含項(xiàng)目各方面的基本情況、初步結(jié)論、存在的法律問題及處理意見等內(nèi)容。報(bào)告是未來律師起草法律意見書和律師工作報(bào)告的基礎(chǔ)，對(duì)于以后可直接引用的內(nèi)容格式上應(yīng)盡量保持一致。

三、與各方討論確定重組方案和法律瑕疵規(guī)范方案，并協(xié)助實(shí)施方案

基于律師及其他中介機(jī)構(gòu)的盡職調(diào)查，各中介機(jī)構(gòu)與發(fā)行人共同討論并確定發(fā)行人的股權(quán)架構(gòu)、業(yè)務(wù)及資產(chǎn)的重組方案，以及其他法律瑕疵的規(guī)范方案。

經(jīng)辦律師根據(jù)方案實(shí)施的需要，起草有關(guān)法律文件，協(xié)助發(fā)行人辦理相關(guān)法律手續(xù)。律師應(yīng)積極參與方案的實(shí)施過程，就操作步驟和注意事項(xiàng)等給予發(fā)行人明確指導(dǎo)，以保障方案得以順利實(shí)施。部分法律瑕疵對(duì)發(fā)行人改制不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響的，可不要求必須在改制前完成規(guī)范工作。

經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)方案實(shí)施情況，相應(yīng)更新《盡職調(diào)查報(bào)告》，并取得有關(guān)文件資料作為工作底稿。

四、開展發(fā)行人改制階段的工作

此階段律師的主要工作內(nèi)容應(yīng)包括：

1.以書面形式就改制工作的基本程序向發(fā)行人作出介紹，與發(fā)行人、其他

中介機(jī)構(gòu)討論確定具體的時(shí)間安排（包括改制基準(zhǔn)日、文件簽署日期等）；

2.與發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)討論確定發(fā)行人改制后的股本設(shè)置，董事、監(jiān)

事和高管的人員安排，高管的范圍等重要事項(xiàng)；

3.起草改制有關(guān)的法律文件（如發(fā)起人協(xié)議、股東會(huì)決議、章程等），并與

發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)討論定稿；

4.起草發(fā)行人改制后法人治理有關(guān)的制度文件（具體范圍按照慣例及保薦

人的要求確定），并與發(fā)行人、其他中介機(jī)構(gòu)討論定稿；

5.協(xié)助和指導(dǎo)發(fā)行人辦理報(bào)批手續(xù)（如需要）和工商登記手續(xù)；

6.起草創(chuàng)立大會(huì)文件，就創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議程序安排對(duì)發(fā)行人進(jìn)行指導(dǎo)；

7.審核擬新選聘的董事、監(jiān)事、高管的簡(jiǎn)歷和任職資格。

對(duì)擬選聘的董事、監(jiān)事、高管的核查，應(yīng)注意該人士是否存在《公司法》等規(guī)定的禁止任職的情形ipo申報(bào)流程，還要注意是否存在其他不恰當(dāng)情形（如為公務(wù)員、重要客戶的控制人）。經(jīng)辦律師應(yīng)與上述人士進(jìn)行面談并取得其作出的聲明，向其工作單位人事部門進(jìn)行查詢或函證。

經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人改制情況，相應(yīng)更新《盡職調(diào)查報(bào)告》，并取得有關(guān)文件資料作為工作底稿。

五、就發(fā)行人進(jìn)行私募開展相關(guān)工作

在發(fā)行人的私募工作中，如果發(fā)行人亦委托IPO經(jīng)辦律師就此提供專項(xiàng)法律服務(wù)，經(jīng)辦律師應(yīng)按照私募項(xiàng)目的操作標(biāo)準(zhǔn)開展相關(guān)法律顧問工作，該業(yè)務(wù)不屬于本指引關(guān)注范圍。如果發(fā)行人沒有委托IPO經(jīng)辦律師提供專項(xiàng)法律服務(wù)，在此情況下，經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)IPO的審核要求，主要對(duì)以下事項(xiàng)進(jìn)行查驗(yàn)并向

發(fā)行人提出意見或建議：

1.投資人及其背后的個(gè)人股東身份是否存在法律瑕疵，是否存在利益輸送

或有重大嫌疑，是否存在股權(quán)代持；

2.投資文件是否存在違反法律法規(guī)的內(nèi)容，是否會(huì)導(dǎo)致發(fā)行人的股權(quán)結(jié)構(gòu)

出現(xiàn)不確定性，是否會(huì)對(duì)實(shí)際控制人與發(fā)行人之間控制關(guān)系的穩(wěn)定性、

發(fā)行人重大事項(xiàng)決策的形成機(jī)制產(chǎn)生不利影響；

3.如私募投資以股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式操作，轉(zhuǎn)讓方是否已履行繳稅義務(wù)。

發(fā)行人的私募工作在改制前、改制后均可以操作，但律師應(yīng)予關(guān)注的事項(xiàng)沒有實(shí)質(zhì)性差異。

經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人私募開展情況，相應(yīng)更新《盡職調(diào)查報(bào)告》，并取得有關(guān)文件資料作為工作底稿。

六、就發(fā)行人實(shí)施股權(quán)激勵(lì)開展相關(guān)工作

對(duì)于發(fā)行人打算在發(fā)行上市前實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的，經(jīng)辦律師應(yīng)與發(fā)行人（或?qū)嶋H控制人）進(jìn)行充分的溝通和討論，提示需要注意的事項(xiàng)，協(xié)助確定方案及起草相關(guān)的文件。經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)IPO的審核要求，重點(diǎn)關(guān)注以下事項(xiàng)：

1.激勵(lì)對(duì)象是否為發(fā)行人員工，是否存在利益輸送或有重大嫌疑，是否存

在股權(quán)代持；

2.激勵(lì)方案及相關(guān)文件是否存在違反法律法規(guī)的內(nèi)容，激勵(lì)對(duì)象持有的股

權(quán)是否存在較大不確定性；

3.激勵(lì)方案實(shí)施中相關(guān)方是否需承擔(dān)納稅義務(wù)。

發(fā)行人實(shí)施股權(quán)激勵(lì)在改制前、改制后均可以操作，但律師應(yīng)予關(guān)注的事項(xiàng)沒有實(shí)質(zhì)性差異。

經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)發(fā)行人股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃實(shí)施情況，相應(yīng)更新《盡職調(diào)查報(bào)告》，

并取得有關(guān)文件資料作為工作底稿。

七、協(xié)助發(fā)行人在改制后規(guī)范運(yùn)行及完善相關(guān)手續(xù)

發(fā)行人改制完成后，經(jīng)辦律師應(yīng)配合保薦人對(duì)發(fā)行人相關(guān)人員進(jìn)行證券和公司法律輔導(dǎo)，協(xié)助發(fā)行人起草、制定有關(guān)的法人治理制度，并且要具體指導(dǎo)和督促發(fā)行人相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員依照公司章程和法人治理制度開展運(yùn)作和履行職責(zé)（包括指導(dǎo)發(fā)行人制作三會(huì)文件、開展會(huì)議組織安排工作）。另外，經(jīng)辦律師應(yīng)提示發(fā)行人盡快完善有關(guān)法律手續(xù)，為下一步申報(bào)工作做好準(zhǔn)備。

此階段應(yīng)提示發(fā)行人注意及完善的事項(xiàng)主要包括（盡可能以書面形式提交給發(fā)行人）：

1.辦理各項(xiàng)資格證書、產(chǎn)權(quán)證書、認(rèn)證文件的更名手續(xù)；

2.辦理即將到期證書的展期手續(xù)，按時(shí)繳納年費(fèi)；辦理即將到期租約的展

期手續(xù)，提前做好安排；

3.加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理，防止出現(xiàn)污染、安全、消防、產(chǎn)品質(zhì)量等事故和重大行

政處罰、訴訟、仲裁案件；注意處理好勞資關(guān)系和消費(fèi)者關(guān)系，防止出

現(xiàn)群體性事件；注意處理好與媒體的關(guān)系，避免出現(xiàn)媒體曝光事件；

4.在進(jìn)行重大決策或關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)履行相應(yīng)的法律程序，并及時(shí)與中介

機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通；

5.在申報(bào)基準(zhǔn)日之前，對(duì)大額資金往來、委托理財(cái)、對(duì)外擔(dān)保、證券及衍

生品投資等不規(guī)范或風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)進(jìn)行清理；

6.對(duì)公司網(wǎng)站和其他對(duì)外宣傳材料進(jìn)行清理，避免出現(xiàn)不符合實(shí)際情況的

內(nèi)容；

7.辦理國(guó)有股權(quán)管理界定和國(guó)有股減持的批復(fù)手續(xù)（如涉及國(guó)有股）。

經(jīng)辦律師應(yīng)根據(jù)上述情況，相應(yīng)更新《盡職調(diào)查報(bào)告》，并取得有關(guān)文件資料作為工作底稿。

八、開展最后申報(bào)階段的工作

最后申報(bào)階段的工作內(nèi)容主要包括：

1.完成全部盡職調(diào)查工作，取得所有與律師首次申報(bào)文件相關(guān)的底稿資料

并整理歸檔；

2.起草法律意見書、律師工作報(bào)告等以律師名義出具的文件；

3.起草發(fā)行上市決議、章程草案等文件，協(xié)助發(fā)行人準(zhǔn)備申報(bào)文件；

4.審閱和討論招股說明書及會(huì)計(jì)師報(bào)告；

5.協(xié)助發(fā)行人處理各方面涉及的法律問題和完善法律手續(xù)，起草有關(guān)法律

文件。

最后申報(bào)階段的工作量大，特別是一些較復(fù)雜的項(xiàng)目，千頭萬緒，而且時(shí)間很緊，因此經(jīng)辦律師需要合理進(jìn)行各項(xiàng)工作安排，將工作任務(wù)分解，通過項(xiàng)目組成員間的分工與協(xié)作，并按照輕重緩急次序，有計(jì)劃、分步驟地完成。

律師工作報(bào)告應(yīng)盡早著手起草。經(jīng)辦律師可在部分章節(jié)完成后，及時(shí)提交主管合伙人及團(tuán)隊(duì)其他成員審閱和討論。對(duì)于律師與其他各方有分歧或疑問的事項(xiàng)，律師應(yīng)及時(shí)將完成的報(bào)告內(nèi)容提交其他各方審閱和討論。另外，律師在起草工作報(bào)告過程中，應(yīng)注意查閱12號(hào)編報(bào)規(guī)則的具體要求，不能只根據(jù)過往項(xiàng)目的模版。

律師在審閱招股說明書時(shí)，應(yīng)注意核對(duì)招股說明書引用法律意見書和律師工作報(bào)告的內(nèi)容及披露的事務(wù)所信息。

此階段的盡職調(diào)查工作應(yīng)采取一切必要及合理的方式進(jìn)行，而且要取得符合要求的文件資料作為工作底稿。涉及到需要向政府機(jī)關(guān)、外部單位或個(gè)人進(jìn)行調(diào)查的，應(yīng)提前安排；對(duì)于在申報(bào)前仍有可能出現(xiàn)變化的重要事項(xiàng)（如發(fā)行人的業(yè)務(wù)合同，商標(biāo)、專利等資產(chǎn)），應(yīng)特別在接近申報(bào)日期的時(shí)點(diǎn)進(jìn)行復(fù)核或與有關(guān)方進(jìn)行最后核對(duì)和確認(rèn)。另外ipo申報(bào)流程，在申報(bào)前，還要取得發(fā)行人關(guān)于其已提供的文件

資料、已披露的各項(xiàng)信息真實(shí)性的整體確認(rèn)。如在調(diào)查中出現(xiàn)無法查驗(yàn)清楚的事項(xiàng)，經(jīng)辦律師應(yīng)及時(shí)提交主管合伙人評(píng)判。

結(jié)語

本流程指引僅是依據(jù)IPO項(xiàng)目的一般情況而編制，而且亦未能涵蓋IPO項(xiàng)目中的很多具體細(xì)節(jié)內(nèi)容。在具體項(xiàng)目中，經(jīng)辦律師應(yīng)在參考本指引的基礎(chǔ)上，根據(jù)實(shí)際情況對(duì)工作流程進(jìn)行合理安排。

在項(xiàng)目操作過程中，律師應(yīng)養(yǎng)成良好的工作習(xí)慣，及時(shí)做好工作記錄，保留好各種工作過程文件。項(xiàng)目首次申報(bào)后，律師應(yīng)盡快整理完成工作底稿，主管合伙人應(yīng)及時(shí)對(duì)工作底稿進(jìn)行查驗(yàn)和作出指導(dǎo)。

二○一一年四月十一日

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