關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定和處理方式

一、關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定

1、C公司作為境外B公司公司的全資子公司，而境外B公司為內(nèi)資境外上市公司A的全資子公司，因此在股權(quán)隸屬上，C公司屬于上市公司內(nèi)資境外上市公司A的全資孫公司，內(nèi)資境外上市公司A在報(bào)表合并上，對C公司實(shí)施逐級合并，即境外B公司合并C公司的報(bào)表，內(nèi)資境外上市公司A合并C公司的報(bào)表，因此依據(jù)香港聯(lián)合交易所關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，C公司與內(nèi)資境外上市公司A之間的權(quán)益項(xiàng)目、債權(quán)項(xiàng)目、資產(chǎn)項(xiàng)目、業(yè)務(wù)往來等，均構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易；

2、C公司與境外B公司公司、內(nèi)資境外上市公司A，在股權(quán)隸屬關(guān)系上其實(shí)際控制人都是內(nèi)資境外上市公司A的控股股東實(shí)際控制人，因此，C公司與內(nèi)資境外上市公司A的控股股東，以及內(nèi)資境外上市公司A的控股股東除內(nèi)資境外上市公司A外的其他子公司之間的權(quán)益項(xiàng)目、債權(quán)項(xiàng)目、資產(chǎn)項(xiàng)目、業(yè)務(wù)往來等，均構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。

二、關(guān)于上市公司內(nèi)資境外上市公司A關(guān)聯(lián)交易信息披露的約定

1、國內(nèi)證券法、及上市公司信息披露規(guī)范，以及香港聯(lián)合交易所相關(guān)上市公司信息披露要求，明確規(guī)定：上市公司在涉及到重大事項(xiàng)時(shí)，必須進(jìn)行及時(shí)信息披露，重大事項(xiàng)包括對外投資、擔(dān)保、并購與重組、重大業(yè)務(wù)、重大法律事項(xiàng)、關(guān)聯(lián)交易、控股股東直接信息等等。

但是信息披露僅限于與上市公司相關(guān)的信息的披露，未上市公司因不作為公眾公司，因此不負(fù)有信息披露的義務(wù)。

2、基于信息披露的相關(guān)規(guī)定，需要上市公司內(nèi)資境外上市公司A進(jìn)行信息披露的范圍僅限于

與內(nèi)資境外上市公司A之間或者直接控股公司之間發(fā)生應(yīng)進(jìn)行信息披露時(shí)的事項(xiàng)時(shí)，內(nèi)資境外上市公司A應(yīng)及時(shí)進(jìn)行披露，即：內(nèi)資境外上市公司A與C公司、境外B公司公司、內(nèi)資境外上市公司A的控股股東進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)，或者內(nèi)資境外上市公司A的全資子公司境外B公司公司與C公司、內(nèi)資境外上市公司A、內(nèi)資境外上市公司A的控股股東進(jìn)行管理交易時(shí)，需要上市公司內(nèi)資境外上市公司A進(jìn)行必要的信息披露；

3、C公司與內(nèi)資境外上市公司A的控股股東內(nèi)部除內(nèi)資境外上市公司A之外的任何公司之間進(jìn)行任何關(guān)聯(lián)交易時(shí)，內(nèi)資境外上市公司A均沒有信息披露的義務(wù)，除非認(rèn)定為內(nèi)資境外上市公司A的控股股東（內(nèi)資境外上市公司A的控股股東）的關(guān)聯(lián)交易，將會對控股股東對內(nèi)資境外上市公司A的管控產(chǎn)生直接影響時(shí)，需要內(nèi)資境外上市公司A進(jìn)行必要的信息披露。

三、關(guān)于資金進(jìn)入關(guān)聯(lián)交易的規(guī)避方式

1、直接投資方式：

涉及關(guān)聯(lián)交易，但僅需要披露信息，無行政障礙

操作模式：由境外B 公司公司對C 公司實(shí)施增資，以實(shí)現(xiàn)資金轉(zhuǎn)移的目標(biāo)；

2、內(nèi)借外還或者外借內(nèi)還的模式：

引入第三方機(jī)構(gòu)，規(guī)避關(guān)聯(lián)交易

操作模式：在香港尋找一個(gè)第三方公司，且第三方公司必須在境內(nèi)設(shè)立有分公司，同時(shí)，C 公司在香港設(shè)立一個(gè)分公司，注意此種模式一定要是總分公司模式，切勿設(shè)計(jì)母子公司模式！

1）、外借內(nèi)還模式：由香港第三方公司向境外B 公司公司進(jìn)行借款，境外B 公司公司將款項(xiàng)借給香港第三方公司，香港第三方公司通過總分公司資金往來，將款項(xiàng)轉(zhuǎn)入境內(nèi)，由香港第三方公司境內(nèi)分公司將款項(xiàng)還給C 公司，如果C 公司未來不還此筆資金時(shí)，可以通過第三方公司或其分公司與C 公司之間的名義業(yè)務(wù)，沖減借款。

2）、內(nèi)借外還模式：由C 公司通過香港第三方公司境內(nèi)分公司向第三方公司借款，香港第三方公司將借款轉(zhuǎn)入C 公司香港分公司，再通過總分公司資金往來進(jìn)入境內(nèi)，同時(shí)香港第三方公司向境外B 公司公司進(jìn)行等額借款。

此兩種模式上市公司關(guān)聯(lián)交易，本質(zhì)上是一致的，區(qū)別就是資金進(jìn)入境內(nèi)是通過那個(gè)總分公司通道，境外B 公司公司與香港第三方公司之間應(yīng)有多種交易方式可供選擇，比如，擔(dān)保、借貸、委托理財(cái)、保理等等，但需要內(nèi)資境外上市公司A 有必要的信息披露。

3、引入第三方平臺通道模式

選擇一個(gè)在商務(wù)部批準(zhǔn)的上海自貿(mào)區(qū)的外資融資租賃公司，且資金額度不受注冊資本金限制的C 第三方公司境內(nèi)分公司 B 香港第三方公司 C 香港分公司 境內(nèi) 境外

公司。由境外B 公司公司與上海自貿(mào)區(qū)外資租賃公司、C 公司簽署三方委托租賃（放款）協(xié)議，也可境外B 公司公司與上海自貿(mào)區(qū)外資租賃公司簽署雙方委托協(xié)議，再由上海外資租賃公司與C 公司簽署雙方委托協(xié)議，由境外B 公司公司直接將資金打入第三方租賃公司自貿(mào)區(qū)賬戶，再由自貿(mào)區(qū)租賃公司將資金轉(zhuǎn)到C 公司公司。

此種模式依據(jù)的政策為：《關(guān)于印發(fā)支持中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)外匯管理實(shí)施細(xì)則的通知》。 此模式下，需要支付給第三方租賃公司通道費(fèi)，上海自貿(mào)區(qū)具備此能力的非銀行性金融公司的通道費(fèi)一般為1.2~1.5%左右。

4、境外B 公司公司購買境內(nèi)資產(chǎn)模式

境外B 公司公司可以以市場公允價(jià)值購買內(nèi)資境外上市公司A 的控股股東境內(nèi)固定資產(chǎn)，如土地、房產(chǎn)等，通過資產(chǎn)項(xiàng)目關(guān)聯(lián)交易，將資金進(jìn)入內(nèi)資境外上市公司A 的控股股東。

此種模式下的管理交易，屬于港交所認(rèn)定認(rèn)可的關(guān)聯(lián)交易，只需上市公司例行披露上市公司子公司關(guān)聯(lián)交易信息即可，對上市公司經(jīng)營不產(chǎn)生負(fù)面影響。

四、關(guān)于業(yè)務(wù)形態(tài)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)避方式

1、C 公司與內(nèi)資境外上市公司A 的控股股東除內(nèi)資境外上市公司A 以外的其他集團(tuán)子公司之間的關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)：

因C 公司與內(nèi)資境外上市公司A 的控股股東其他子公司均不屬于上市公司范疇，其之間的關(guān)聯(lián) C 境內(nèi)

上海自貿(mào)區(qū) 境外

自貿(mào)區(qū)融資租賃公司 B

交易與上市公司沒有直接關(guān)系，故上市公司無信息披露的義務(wù)上市公司關(guān)聯(lián)交易，且C公司與內(nèi)資境外上市公司A的控股股東其他子公司亦不屬于公眾上市公司，因此沒必要信息披露。

內(nèi)資境外上市公司A僅需要層層合并C公司的報(bào)表即可。內(nèi)資境外上市公司A的報(bào)表合并，不需要披露控股子公司、控股孫公司的業(yè)務(wù)信息。

2、C公司與內(nèi)資境外上市公司A之間的關(guān)聯(lián)交易

----可以進(jìn)行信息披露的關(guān)聯(lián)交易

C公司與內(nèi)資境外上市公司A之間的關(guān)聯(lián)交易，只要控制的港交所關(guān)聯(lián)交易信息披露的合理范圍內(nèi)，可以允許有一定額度的關(guān)聯(lián)交易存在；

----超額關(guān)聯(lián)交易的處理方式：引入第三方機(jī)構(gòu)，將關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)變?yōu)榉顷P(guān)聯(lián)交易

C公司可選擇一個(gè)聯(lián)合可控的第三方，由第三方租賃公司與內(nèi)資境外上市公司A簽訂融資租賃業(yè)務(wù)，再將此業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)給C公司，C公司支持第三方租賃公司的通道費(fèi)用即可。

3、變更C公司的外資股東模式

由內(nèi)資境外上市公司A的控股股東在英屬維京群島、開曼群島等離岸中心設(shè)立可控的離岸公司，境外B公司將C公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給離岸公司，從而實(shí)現(xiàn)C公司與內(nèi)資境外上市公司A的控股股東在法律上的獨(dú)立，從而切斷關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定條件，變相實(shí)現(xiàn)關(guān)聯(lián)交易轉(zhuǎn)變?yōu)榉顷P(guān)聯(lián)交易。

注：新立克集團(tuán)、蒙牛等均采用此種模式來從境外融資，或者實(shí)施內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易。

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